认识合同违约金防范企业管理法律风险.pdfVIP

认识合同违约金防范企业管理法律风险 摘要企业管理的目标就是用最小成本实现利益的最大化值。经 营中的企业要健康成长，必须建立完善、长效的法律风险防范机制。 违约金既具有赔偿性又具有惩罚性， 督促合同方诚信、充分履行 合同具有重要意义。充分认识违约金，可以极大的防范企业管理法 律风险  关键词合同违约金企业管理法律风险  企业管理的目标就是用最小成本实现利益的最大化值。经营中的 企业要健康成长，必须建立完善、长效的法律风险防范机制。正如 花旗银行总裁瑞斯顿先生所言：“我们的一生是在管理风险”。法律一 方面可以帮助企业管理解决问题，另一方面如能发挥良好的合同风 险防范功能。在管理中注重审查合同方约定的各自应尽的责任和义 务，以及违约应承担的责任。帮助企业维护自身利益，最终实现经 济效益的最大化。法律风险存在于公司经营发展中的每一个事前、事 中、事后的环节，如果不及时加以重视和规避、化解，风险一旦发生， 会给公司带来严重的甚至是灾难性的后果。  作为企业，在 外交往中涉及的大量的合同中会不可避免的经常 遇到违约金责任条款。所谓的违约金是指合同当事人在合同中预先 约定的当一方不履行合同或不完全履行合同时，由违约的一方支付 给 方的一定金额的货币。违约金的标的物是金钱，但当事人也可 以约定违约金的标的物为金钱以外的其他财产。  违约金既具有赔偿性又具有惩罚性， 督促合同方诚信、充分履 行合同具有重要意义。充分认识违约金，也可以极大的防范企业管理 法律风险。  一、违约金和定金、订金、赔偿金的区别   （一）法学理论上的违约金有法定违约金和约定违约金之分   由法律直接规定的违约金为法定违约金。在我国现行的《合同法》 施行前，有关买卖合同的法律及条例中都有逾期付款支付违约金的 规定，属法定违约金，如 1993 年 9 月 2 日公布的《经济合同法》第三 十三条第二款第二项，1984 年 1 月 23 日国务院发布的《工矿产品购 销合同条例》第三十六条第四项，1984 年 1 月 23 日国务院发布的《农 副产品购销合同条例》第十八条第五项等。  我国《合同法》颁布施行后，上述法律条例被新法代替而自然终止， 该法第 114 条规定“ 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况 向 方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿 额的计算方法。”，同时规定“ 当事人就迟延履行约定违约金的，违约 方支付违约金后，还应当履行债务。”故现在对违约金的适用只能从 当事人的约定，如当事人 逾期付款没有约定违约金，则不得适用 给付违约金的法律责任，判决或调解逾期付款的违约方支付违约金。   （二）所谓定金指合同当事人为保证合同履行，由一方当事人预先 向 方交纳一定数额的钱款，是担保的一种方式  我国《担保法》第 89 条规定“ 当事人可以约定一方向 方给付定金 作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金 的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”这就是我们通常 说的定金罚则。第 90 条规定，“定金应当以书面形式约定。当事人在 定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之 日起生效。”第 91 条规定，“定金的数额由当事人约定，但不得超过 主合同标的额的百分之二十”。  《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干 问题的解释》第 4 条规定“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受 人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原 因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因 不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出 卖人应当将定金返还买受人。”  综上从法律角度看，定金有双重性质。第一，它可作为合同的担 保，以保证合同履行。第二，可以起到合同成立的证明作用。定金作 为一把双刃剑，还具有惩罚性。即给付定金的一方不履行合同的，无 权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，要双倍返还定金。 定金作为法定的形式，法律有其具体的要求：（1）形式要件，必须签 定书面的形式；（2）数额的限定，定金的总额不得超过合同标的的 20% ；此外在选择赔偿时只能在定金和违约金中选其一