罗俊荣律师谈新三板挂牌的28个主要法律问题与解决方案.pdf

罗俊荣律师谈新三板挂牌的 28 个主要法律问题与解决方案 （一）公司成立两年的计算方法 A 、存续两年是指存续两个完整的会计年度。 B、根据中华人民共和国会计法(1999 修订)，会计年度自公历 1 月 1 日起至12 月 31 日止。 因此两个完整的会计年度实际上指的是两个完整的年度。 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任 公司成立之日起计算。整体变更不应改变历史成本计价原则，不应根据资产评估结果进行账 务调整，应以改制基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司股本。申报财务报表 最近一期截止日不得早于改制基准日。（审计报告的有效期 6 个月，特殊情况可以延长 1 个月） 改制基准日，申报基准日（1 月 31 日、2 月 28 日、3 月 31 日、4 月 30 日、5 月 31 日、6 月 30 日、7 月 31 日、8 月 31 日、9 月 30 日、11 月 31 日、12 月 30 日） （二）改制时资本公积、未分配利润转增股本税务问题 改制时，资本公积（资本（或股本）溢价、接受现金捐赠、拨款转入、外币资本折算差额和 其他资本公积等）盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税： （1）自然人股东 资本公积转增股本暂时不征收个人所得税； 盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴纳个人所得税； （2 ）法人股东 资本公积转增股本时不缴纳企业所得税； 盈余公积及未分配利润转增股本虽然视同利润分配行为，但法人股东不需要缴纳企业所得税； 但是如果法人股东适用的所得税率高于公司所适用的所得税率时，法人股东需要补缴所得税 的差额部分。 （三）亏损公司是否可以改制并在新三板挂牌转让 根据《公司法》第九十六条“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不 得高于公司净资产额” 。 公司股改时，股东出资已经全部缴纳，注册资本=实收资本。 净资产低于实收资本的，需要：减资，或者股东通过溢价增资、捐赠（税务问题）的方式弥 补。 关于净资产折股方法，除公司法第九十六条的规定，相关法规并没有对净资产折股比例做出 规定，实践中，股改折股比例高于 1：1 （1 元以上净资产折 1 股）。 （四）未成年人可否成为公司股东问题 国家工商行政管理总局，关于未成年人能否成为公司股东问题的答复（工商企字〔2007 〕131 号）：《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定。因此，未成年人可以 成为公司股东，其股东权利可以由法定代理人代为行使。 接班人问题：遗产税（家族控制企业一并考虑股权结构的调整，既考虑接班人问题，也考虑 遗产税的问题）注：未成年人股东通过继承取得公司股份。 （五）公司以自有资产评估调账转增股本问题 《企业会计制度》（财会[2000]25 号）第 11 条第（10）：“企业的各项财产在取得时应当 按照实际成本计量。其后，各项财产如果发生减值，应当按照本制度规定计提相应的减值准 备。除法律、行政法规和国家统一的会计制度另有规定者外，企业一律不得自行调整其账面 价值。” 《国有资产评估管理办法施行细则》第50 条：“ 国有资产管理行政主管部门确认的净资产价 值应作为国有资产折股和确定各方股权比例的依据。注册会计师对准备实行股份制企业的财 务和财产状况进行验证后，其验证结果与国有资产管理行政主管部门确认的资产评估结果不 一致需要调整时，必须经原资产评估结果确认机关同意。” 处理案例： 1、晨光生物—— 国有土地使用权评估增值部分作为重大会计差错追溯调整计入其他应收 款中应收股东的款项。股东按照出资比例用现金补足。 2、皖通科技——司以自有无形资产评估增值，全体股东按比例共享，无形资产已经摊销完 毕，公司的净资产已由未分配利润予以充实。 （六）企业改制重组有关契税、营业税、土地增资税处理 1、《财政部、国家税务总局关于自然人与其个人独资企业或一人有限责任公司之间土地房 屋权属划转有关契税问题的通知》（财税[2008]142 号） 2、财政部、国家税务总局《关于企业事业单位改制重组契税政策的通知》财税[2012]4 号 3、《关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》（国家税务总局公告 2011 年第 51 号） 4 、财政部、国家税务总局《关于土地增值税一些具体问题规定的通知（1995 年 5 月 25 日 财税字［1995］48 号） 处理方案： （1）对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地（房地产）作价入股进行 投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对