第四节劳动合同的特别规定.docx

第四节 劳动合同的特别规定 第一单元 劳务派遣 一、劳务派遣的概念和特征 1、劳务派遣的概念 劳务派遣，在人力资源界一般称之为人才派遣或人才租赁，在 德国、日本以及我国台湾地区等国家和地区的劳动法学界一般称之 为劳动派遣。 其通常是指， 劳务派遣机构与派遣劳工签订劳动合同， 在得到派遣劳工同意后，使其在被派企业指挥监督下提供劳动。 2、劳务派遣的特征 劳务派遣的最大特点是劳动力雇佣与劳动力使用相分离，对用 人单位而言， “不求所有，但求所用 ”， 对派遣机构而言 “你用人， 我管人”。 二、劳务派遣的法律关系 派遣劳动者不与被派企业签订劳动合同，发生劳动关系，而是 与派遣机构存在劳动关系，但却被派遣至要派企业劳动，形成 “ 有 关系没劳动，有劳动没关系 ”的特殊形态。劳动派遣机构已经不同 于职业介绍机构，它成为与劳动者签订劳动合同的一方当事人。 劳务派遣近年来在我国迅速发展， 劳务派遣用工形式非常普遍， 使用劳务派遣的原因有多种： 第一、降低成本，包括人力资源管理成本、税收成本、解约成 本等。企业使用劳务派遣工，除了给工资和社保外，只要给劳务派 遣单位一定数量的管理费。使用劳务派遣工还可以使企业少交企业 所得税，使用劳务派遣工，企业就没有解除劳动合同给付经济补偿 金的风险。 第二、有些企业的业务季节性很强，使用劳务派遣工能很好的 解决短期用工的需求，否则将会导致严重加班行为。 第三、企业的理念是集中精力进行专业化生产，其他辅助性的 工作，如食堂、绿化、手工包装等不是企业的强项，这些辅助性业 务进行外包或者使用劳务派遣工效率更高。 劳务派遣一方面一定程度地解决了就业，另一方面也带来很多 问题，特别是在劳动者权益保护方面的问题尤为突出。根据调查， 各方面反映劳务派遣中主要有以下几个问题需要规范： 第一、 劳务派遣公司随意克扣劳务派遣工工资。 有的企业反映， 企业按每名保安每月一千四百元的标准给工资，但保安实际拿到的 工资只有八、九百元，其中的差价给劳务派遣公司拿走了。对此， 有些接受单位采取了相应的对策，明确约定劳务派遣单位只收取管 理费用，不能克扣劳务派遣工的工资。设立专门的工人工资账户， 该账户只能发工资，不能提现，且只有劳务派遣单位和接受单位同 时签字才能使用该账户。 第二、劳务派遣工同工不同酬问题。有些企业中正式工与劳务 派遣工从事同样工作，如加油、从事窗口业务，工资要差一倍。有 的反映，在国有企业或者国有企业改制企业中，劳务派遣工与正式 工很难做到同工同酬，原因在于正式工不愿意降低工资待遇。 第三、劳务派遣工得不到正常晋升和工资增长问题。由于劳务 派遣工不是接受单位的正式员工，因此得不到正常的晋升和工资增 长，这导致了劳务派遣工与正式工同时进单位，几年下来工资待遇 差距很大。建议法律作出相应规定。 第四、为降低成本，滥用劳务派遣问题。有的企业签订劳动合 同的员工只有 400 人，劳务派遣工却有 3000 人。除了管理人员是 正式职工之外，其他职位如话务员、形象代表、柜台人员都用年轻 的劳务派遣工。 第五、工伤等责任不明确问题。实践中，有的劳务派遣工受到 了工伤，工伤赔偿责任是由劳务派遣单位承担，还是由接受单位承 担规定不明确，造成相互推诿责任。 为什么劳务派遣中上述问题时有出现，主要原因在于 2008 年 之前，法律法规中很难找到有关劳务派遣方面的规定。只是散见于 一些地方管理部门为解决管理问题制定了一些规定。 2008 年《劳动 合同法》用了一节对劳务派遣作了特别规定。 案例： 某服装厂突然承揽到一批服装加工业务，由于人力不足，便与 某派遣公司联系，希望派遣公司能为服装厂派遣一些员工，来补充 人力。服装厂厂长与派遣公司经理就派遣员工一事，在电话里进行 沟通后口头达成了一致，派遣公司同意将一批员工派遣到服装厂工 作，派遣期限为半年；派遣员工在派遣期间，工资由服装厂直接支 付；服装厂每月按派遣员工人数，向派遣公司支付派遣服务费。 派遣公司为了向服装厂提供派遣员工，迅速招录了 28 人，并 与他们每人签订半年期劳动合同后，派往了服装厂。其中一名姓贺 的派遣员工在服装厂工作了三个月后发现，这三个月来，派遣公司 未给自己缴纳养老保险，于是便找到了派遣公司人事部，要求公司 为他补交养老保险。当时，人事部张经理这样解释： “你被派遣到 服装厂工作后，你一直为服装厂工作，他们既然向你支付了工资， 就应该也为你缴纳社会保险，我们派遣公司不再管你的事了。 ” 听完张经理这番话，贺某又找到了服装厂，服装厂给他的答复 是：“在与你们派遣公司经理电话沟通时，说好了我们在派遣其间 支付你的工资。并没有说还要负担你的社会保险。所以，我们根本 没有为你缴纳保险的义务。 ” 服装厂与派遣公司相互推诿，贺某无奈，申请仲裁。 Q&A： 根据《劳动合同法》的