第二讲中国行政法学理论基础.pdf

第二讲 中国行政法学的理论基础 教学目的：通过本章的学习使学生掌握行政法理论基础若干观点，领会平衡论、控 权论、管理论、服务论的主要内容，掌握应如何理解行政法理论基础。 教学重点：行政法理论基础若干观点； 教学难点：应如何理解行政法理论基础。 教学内容： 第一节 行政法理论基础若干观 第二节 关于“平衡论” 第三节 关于“控权论” 第四节 关于“管理论” 第五节 关于“服务论” 第六节 应如何理解行政法理论基础 第一节 行政法理论基础若干观 目前国内行政法学界在行政法是什么和行政法的理论基础的认识上，观点颇多、分歧颇大。 这些观点概言之主要有： 第一种观点认为行政法是管理法。该学说被后来的行政法学者称为 “管理论”。流行于原苏 联、东欧各国和早期的我国。该说认为，行政法的基础是国家管理或国家行政管理范围内的 社会关系。……行政法就是有关行政管理的法或调整行政管理范围内的社会关系的法，行政 法的原则就是国家管理的原则，行政权就是行政机关适用法律规范对行政事务进行管理的权 力，行政行为就是国家行政管理活动，行政法律体系就由管理者、管理活动和被管理者对管 理者及其管理活动的监督等三部分法律规范构成，等等。 第二观点认为行政法是控制行政权的法。该学说被行政法学者称为 “控权论”。控权论 主要流行于英美法系国家，并影响到包括近年来我国在内的许多国家的行政法理论。该理论 认为，行政法是控制行政权，防止行政权滥用，以及当行政权被滥用时如何予以补救的法， 认为行政法主要是指行政程序法。该学说认为，行政法由下列三部分构成：第一，有关行政 机关权力的法律。第二，有关行使行政权要件的法律。第三，有关对不法行政行为补救的法 律。认为行政法学仅仅以上述问题为研究对象；发展到当代，控权论又有所修正，即控制权 力不能妨害行政机关对公共利益的维护和必要的行政效率。 第三种观点认为行政法是平衡公益和私益的法，该学说称为 “平衡论”。是以罗豪才教 授为代表的部分行政法学者提出的，该理论最早发表在《中国法学》1993 ／1，题目为《现 代行政法的理论基础——论行政机关与相对一方的权利义务的平衡》。目前，“平衡论”在我 国已有与“管理论”相抗衡之势。“平衡论”的主要论点有：（一）行政法的本质是平衡法；（二） 行政法史是一部平衡史；（三）行政是一个平衡的过程；（四）行政法的内容是权利义务的 平衡；（五）平衡是行政法制建设和行政法学研究的指导。持该论的学者认为：古代行政法 本质上是“管理法”；近代行政法总体上是“控权法”；现代行政法实质上是“平衡法”。 第四种观点认为现代行政法实质上是服务行政法，它的价值取向在于维护社会秩序，增 进社会福利，实现法治社会。该学说又称为 “服务论”。它的基本含义是：为了使政府能够 更有效地为全体人民和整个社会提供最好的服务和最大的福利，法律授予其各种必要的职权， 使其能够凭借该职权积极处理行政事务；但是行政职权的行使不得超越法律授权的范围，更 不得对人民的自由和权利造成侵害。 第五种观点，“公共权力论” ，此论认为马克思主义的“公共权力论”是行政法的理论基础； 第二节 关于“平衡论” 有人认为 “平衡论”是从价值层面或哲学层面研究行政法，依笔者理解，“平衡论”从 行政机关与公民间的权利义务分配标准的角度认为双方应处于一种平衡状态，是从权利义务 的法律关系来建构行政法理论的，尚未达哲理或价值层面。 就“平衡论”的自身界定和理解来看，平衡论者（为述说上的方便笔者将持此种观点的 人简称为平衡论者）认为行政法是 “保证行政权与公民权处于平衡状态的平衡法”，其理论 基础是 “平衡论”，平衡论的 “基本含义是：在行政机关与相对一方权利义务的关系中权利 义务在总体上就是平衡的。它既表现为行政机关与相对一方权利的平衡，也表现为行政机关 与相对一方义务的平衡；既表现为行政机关自身权利义务的平衡，也表现为相对一方自身权 利义务的平衡。平衡论也可称之为 ‘兼顾论’，即兼顾国家利益、公共利益与个人利益的一 致。……在我国，国家利益、公共利益与个人利益在根本上和总体上是一致的、统一的。这 正是平衡论存在的客观基础。”在平衡的具体的内涵表现上还包括 “公共利益与个体利益的 平衡以及效率与公正的平衡等”。认为平衡是“行政法的基本精神”，是行政法的价值追求， 是一种状态，是一种过程。平衡论者还认为平衡（行政机关和相对一方权利义务的平衡）是 现代行政法的实质，是行政法的精义。 1.从目前有关“平衡论”的论述来看，笔者以为存