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第五章 外商投资企业法
[课前案例]
某纺织机械总公司 (下称中 )拟与英国 LD 公司(下称外 )共同组建合资企业,双方达
成以下主要意向:
1.合资企业投资总额 380 万美元,注册资本拟为 200 万美元,其中,外方出资 102 万
美元,占总股本的 51%,中方出资 98 万美元,占总股本的 49%。
2.中方拟以其经依法评估和有关机关确认的机器设备,厂房、办公楼和资金出资(其
中办公楼已为下属企业贷款而作抵押),外方拟以机器设备和美元现金出资。
3.从合资企业营业执照签发之日起,合营双方分别分两期缴付出资,其中:中方第一
次出资为前述固定资产出资,折合为 70 万美元,在第三个月内缴付,第二次出资为货币,
为 28 万美元,在 6 个月内缴付;外方第一次出资为货币;为 12 万美元,在 3 个月内缴付,
第二次出资为机器设备,折合 90 万美元,在 6 个月内缴付。
4.合营企业采用有限责任公司的组织形式,拟建立股东会、董事会、监事会的组织机
构。股东会为合营企业的最高权力机构,董事会为合营企业的执行机构,监事会为合营企业
的监督机构。
5.该合营企业经营两年后,经董事会决定,合营企业缴纳所得税后的利润直接在合营
双方间分配,并请外国注册会计师查帐验证。
6.合资企业合营期限为 20 年,合营期进入第五年时,合营各方可按各自出资比例减
少 30%的注册资本。
7.该协议双方同意发生争议,适用外方法律。
思考题
1.在合资企业投资总额和股权比例不变的前提下, 注册资本数额是否符合法律规
定?按最低注册资本要求,双方出资应作何调整?
2.合营各方出资的资产是否有不符合法律规定之处? 并说明理由。
3.中方没有以土地使用权作价出资,土地使用权该如何处理?
4.合营各方分期认缴出资的安排是否妥当?为什么?
5.该合营企业组织机构的设置是否符合法律规定?为什么?
6.合营企业的利润分配是否合法?为什么?
7.合营各方约定合营期内减少注册资本 30%的计划是否合法?为什么?
8.发生争议适用外方法律的约定是否合法?为什么?
第一节 中外合资经营企业法
一、中外合资经营企业法概述
(一)中外合资经营企业的概念
中外合资经营企业(简称合营企业),是指外国的公司、企业和其他经济组织,依照中国
的法律和行政法规,经中国政府批准,设在中国境内的,由双方共同投资、共同经营,并按
照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。这种企业亦称股权式合营企业,较多地应用于投资
多、技术性强、合作时间长的项目。
(二)中外合资经营企业法
中外合资经营企业法,是调整中外合资经营企业在设立、管理、经营和终止过程中产生
的经济关系的法律规范的总称。
1979 年 7 月 1 日第五届全国人民代表大会第二次会议通过,1990 年 4 月 4 日第七届全
国人民代表大会第三次会议《关于修改< 中华人民共和国中外合资经营企业法>的决定修证》,
2001 年 3 月 15 日对该法进行第二次修正。《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实
施条例,是中外合资经营企业的主要法律依据。
二、中外合资经营企业的设立
(一)设立合营企业的条件
1. 申请设立合营企业,必须符合下列一项或多项要求: (1)采用先进技术设备和科学管
理方法,能增加产品品种, 提高产品质量和产量,节约能源和材料; (2)有利于技术改造,
能做到投资少、见效快、收益大;(3)能扩大产品出口,增加外汇投入;(4)能培训技术人员
和经营管理人员。
2.申请设立合营企业有下列情况之一的,不予批准: (1)有损中国主权的;(2)违反中
国法律的;
3.不符合中国国民经济发展要求的;(4)造成环境污染的; (5)签定的协议、合同、
章程显属不公平, 损害合营一方权益的。
(二)中外合资经营企业的资本
1.注册资本与投资总额
注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记的资本总额,是合营各方认缴的
出资额之和。注册资本在法律上的意义是:(1)合营企业以自己的注册资本承担债务, 投
资者以其认缴的出资额对企业承担责任。(2) 合营各方按各自在注册资本中的比例分享利
润和分担风险。(3)合营企业在合营期内不得减少注册资
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