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投资者—国家仲裁中的适格投资者认定问题与解决途径 摘 要 在投资者—国家仲裁中，适格投资者与适格投资是两个相互联系却又相互区别的 概念：适格投资与仲裁庭的属事管辖权相关，适格投资者与仲裁庭的属人管辖权相关。 适格投资者的构成要件可分为主体要件和行为要件，其中主体要件区分自然人投资者 与公司投资者，是对投资者表现类型的具体规范；行为要件则要求投资者满足地域、 时间、性质等行为要求。适格投资者的认定在投资者—国家仲裁中处于基础地位，作 为仲裁庭获得属人管辖权的必要条件，投资者只有满足适格性要求才可能真正开启仲 裁程序。因此可以说，适格投资者的认定对于整个投资者—国家仲裁程序的启动及后 续发展是至关重要的。 然而，从国际投资条约缔结现状及目前仲裁实践的情况来看，仲裁庭在认定适格 投资者时面临一系列问题。本文所研究的是其中最为典型且最具争议的三个问题：投 资者的国籍问题、国有企业的身份问题以及股东的间接求偿权问题。国籍是辨别投资 者身份的重要因素，自然人的双重国籍及跨国公司的国籍规划行为却从中增加了不确 定因素，使得仲裁庭难以认定投资者国籍；由于具有天然的政治与经济双重属性，国 有企业投资者在提起仲裁时常被质疑不具有适格的投资者身份；国内法和习惯国际法 一般禁止股东代表公司提起仲裁，但部分国际投资条约却赋予股东间接求偿权，承认 股东提起派生仲裁的资格，国际投资仲裁庭应如何正确适用法律认定股东投资者的身 份因而成为实践中有争议的事项。本文立足于投资者—国家仲裁实践，针对上述三大 适格投资者认定问题，分别提出了不同的解决方案。 综上，本文共分为四章：第一章为适格投资者概述，主要内容包括比较适格投资 者与适格投资，阐述适格投资者在投资者—国家仲裁中的地位，以及剖析适格投资者 的构成要件。第二章为适格投资者的认定问题，本章开篇先阐明三大认定问题与构成 要件之间的联系及选取这三大问题进行研究的原因，然后分别阐述投资者国籍、国有 企业身份及股东间接求偿权三大问题的具体内容；第三章为适格投资者认定问题的反 思及解决途径，首先从问题产生的根源及对投资者—国家仲裁的影响两方面对适格投 资者认定问题进行整体的反思，然后分别提出解决三大问题的不同途径。第四章为适 格投资者认定问题的中国视角考察，本章将视线转回我国，分析了我国现今缔结的投 资条约中存在的关于适格投资者规定的缺陷并逐一给出完善建议。 关键词：投资者—国家仲裁；适格投资者；国籍；国有企业；股东间接求偿权 1 投资者—国家仲裁中的适格投资者认定问题与解决途径 Abstract In investor-state arbitration, the qualified investor and the qualified investment are two different but related concepts: the former concerns with ratione personae jurisdiction; the latter concerns with ratione materiae jurisdiction. The components of the qualified investor can be divided into subject and conduct part. The subject condition, which differs between the natural person investor and the company investor, is the specific regulations of the investor’s appearance. The conduct condition puts requirements on investors’ behaviors like territory, time and attribute. Defining qualified investors is the base of investor-state arbitrat