动产上担保物权并存之效力顺序.pdf

动产上担保物权并存之效力顺序 马俊驹、李茂年、欧阳琛 关键词: 动产/担保物权/并存/效力 内容提要: 动产上担保物权并存可分为同类担保物权之间的并 存和不同类担保物权之间的并存。其基本样态有抵押权与抵押权之间 的并存，转质、留置权与留置权的并存，抵押权和质权的并存，抵押 权和留置权的并存，质权与留置权的并存。解决其效力顺序的基本规 则为登记优先、直接占有优先、善意第三人担保物权优先。 在同一担保物上同时存在数个担保物权的情况下，必须解决何者 效力优先的问题，才能避免数个担保物权之间的效力冲突，这就需要 设立一定的秩序与规则。动产由于其公示方式的简单、流转上的便捷， 常常发生数个担保物权并存而引发担保物权之间受偿效力顺序问题。 笔者拟对动产上担保物权并存作具体分析，并在此基础上抽象出解决 效力顺序问题的基本规则。 一、动产上担保物权并存的成立要件与基本样态 动产上担保物权的并存，必须具备以下条件：1、必须是同一件 动产。存在于同一动产上的数项担保物权之种类，既可为异类(如抵 押权与质权)，也可为同类(如两项抵押权)。但它们必须附着于同一 1 件动产之上。存在于不同动产之上的各个担保物权之间，则不发生并 存问题。2、数个担保物权在存续期间上须有交叉。如果一项财产上 前设的某一担保物权消灭之后又设定或成立新的担保物权，则不发生 并存的问题;原有并存关系的两个担保物权中的任何一个消灭时，并 存关系也随之解除。3、并存的数个担保物权，各因不同的法律事实 而成立。同一个法律事实不可能引起两个担保物权的产生，自然更不 可能引起并存问题。并且，担保物权所担保的债权彼此独立。4、并 存的数个担保物权之间，须发生或可能发生效力上的冲突。其效力冲 突，主要表现为效力的实现顺序。在担保物权发生并存的情况下，无 论哪一个担保物权优先行使与实现，都将会对其他担保物权的行使与 实现产生消极影响，导致其削弱乃至丧失，因此，各担保物权人都希 望自己之权利能优先行使并最大限度地实现。如果没有一定的解决规 则，必将发生数个权利及权利人之间的直接的、绝对的冲撞，因而需 要对其加以规定。 根据担保物权之间的关系，可分为同类担保物权之间的并存和不 同类担保物权之间的并存。其基本样态有：抵押权与抵押权之间的并 存，转质，留置权与留置权的并存，抵押权和质权的并存，抵押权和 留置权的并存，质权与留置权的并存。 二、同类担保物权的并存 同类担保物权并存的情形，主要有抵押权与抵押权的并存、质权 与质权的并存、留置权与留置权的并存。 2 (一)抵押权与抵押权的并存的类型及其效力 抵押权并存的情况，按照抵押物的价值与担保债权价值的大小， 可分为“余额抵押”和“重复抵押”。1、余额抵押。就是抵押人在 抵押物的价值大于所担保债权的情况下就其价值余额部分再设定另 一抵押，这就是余额抵押。对此，各国理论上及立法上均一致认可， 我国《担保法》也同样承认。这是因为，抵押权作为物权的一种，具 有排他性，但这并不意味着一物之上只能成立一个抵押权，它只是指 不能出现相冲突的抵押权。事实上，抵押人就某项动产设定抵押后， 其作为所有人继续占有该动产。这时，只要无害于先设定的抵押权， 抵押人可将该动产在此设定抵押。这既符合生活逻辑，也有利于实现 “物尽其用”，充分发挥动产的担保效用，促进社会资金融通。2、 重复抵押。就是抵押人就抵押物的同一担保价值部分(含部分相同) 重复设定另一抵押。此种情况是否允许，理论上及立法上，则有肯定 与否定两种不同的态度。多数国家的立法并不否定重复抵押的效力， 而是通过规定抵押权的顺位来解决并存的抵押权之间的关系。但德 国、瑞士等国对重复抵押持否定态度。我国《担保法》第 35 条规定： 抵押人所担保的债权不得超出其 “抵押物的价值。财产抵押后，该 财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出 其余额部分。”从本条的规定可以看出，我国担保法允许余额抵押， 但禁止重复抵押。笔者认为，对于重复抵押，应予承认。理由如下：