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法律事务专业教学资源库在线开放课程—商法 模块三:公司法律制度 李甲借用香港某公司执照复印件、香港商人刘某的名义并借用另一公司货款90万元注册成立锦丽思贸易有限公司。香港某公司和香港商人刘某并未实际出资。李甲取得锦丽思贸易有限公司营业执照后就将用于注册的90万元转还他人,而且李甲并未实际组建公司及开展相应的经营活动。 公司的设立需要什么条件?锦丽思贸易有限公司的设立是否有效?锦丽思贸易有限公司对外是否需要承担债务? (一)公司设立的概念 公司设立是指发起人为组建公司,使其取得法人资格而依照公司法规定的条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。 (二)公司设立的法律特征(注意不同于公司成立) 首先,公司设立的主体是发起人。 其次,公司设立行为只能发生于公司成立之前,并应当严格依照法定的条件和程序进行。 再次,公司设立行为的目的在于最终成立公司,使其取得法人资格。 公司设立原则,指国家在法律上对公司设立所采取的基本指导思想,反映了国家对公司设立采取的立法态度或对公司设立的管理程度,也反映了基本商法价值的取舍与平衡。 自由主义;特许主义;核准主义;准则主义 目前我国对有限责任公司和股份有限公司原则上一律实行严格准则主义。 (一)发起设立 发起设立又称共同设立或单纯设立,是指发起人认购公司应发行的全部股份,不向其他人募集而设立公司。 (二)募集设立 募集设立又称渐次设立或复杂设立,是指由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 (一)发起人要件 发起人也称创办人,是指订立创办公司的协议,认购公司发行的股份并出资,负责公司筹建事务,并对公司设立承担责任的人。 可以是自然人,也可以是组织。人数要求 司法解释三第一条 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人,应当认定为公司的发起人,包括有限责任公司设立时的股东。 (二)资本要件 公司设立必须具备一定数额的资本。 (三)组织要件 公司的组织类型、规范的名称、住所、组织机构 (四)行为要件 公司章程的制定、公司名称住所的选择、组织机构的确定、股份的发行、设立申请的提交等 指发起人设立公司所必须遵循的法定步骤。 第五十条 申请公司、分公司登记,申请人可以到公司登记机关提交申请,也可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出申请。 通过电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出申请的,应当提供申请 人的联系方式以及通讯地址。 第五十一条 公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定: (一)申请文件、材料齐全,符合法定形式的,或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的,应当决定予以受理。 (二)申请文件、材料齐全,符合法定形式,但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的,应当决定予以受理,同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。 (三)申请文件、材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场予以更正,由申请人在更正处签名或者盖章,注明更正日期;经确认申请文件、材料齐全,符合法定形式的,应当决定予以受理。 (四)申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容;当场告知时,应当将申请文件、材料退回申请人;属于5日内告知的,应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据,逾期不告知的,自收到申请文件、材料之日起即为受理。 (五)不属于公司登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项,应当即时决定不予受理,并告知申请人向有关行政机关申请。 公司登记机关对通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出申请的,应当自收到申请文件、材料之日起5日内作出是否受理的决定。 第五十三条 公司登记机关对决定予以受理的登记申请,应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定: (一)对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的,应当当场作出准予登记的决定。 (二)对申请人通过信函方式提交的申请予以受理的,应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。 公司登记机关需要对申请文件、材料核实的,应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。 五十四条 公司登记机关作出准予公司名称预先核准决定的,应当出具《企业名称预先核准通知书》;作出准予公司设立登记决定的,应当出具《准予设立登记通知书》,告知申请人自决定之日起10日内,领取营业执照;作出准予公司变更登记决定的,应当出具《准予变更登记通知书》,告知申请人自决定之日起10日内,换发营业执照;作出准予公司注销登记决定的,应当出具《准予注销登记通知书》,收缴营业执照。 公司登记机关作出不予
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