完善我国网上证券交易立法的思考.pdfVIP

摘要：网上证券交易在我国已经展开，但国内有关法律和金融规章却甚为不完 善。本文结合国内立法的现状和证券公 摘 要：网上证券交易在我国已经展开，但国内有关法律和金融规章却甚为不完 善。本文结合国内立法的现状和证券公司开展网上证券交易的实践，对网上证 券交易立法的完善进行了探讨。认为应当尽快健全网上证券交易的立法体系， 注重加强对投资者的保护，在具体的立法内容上，应注意对市场准入、电子签 名及其认证、证券公司与投资者之间的权利义务、信息披露、法律责任的承 担、跨国交易的管辖权和准据法等问题的规制。 关键词：网上证券交易；电子商务；信息披露；法律责任；管辖权；准据法 一、完善我国网上证券交易立法的必要性和紧迫性 自1992年美国的E-Trade公司在全球率先开展网上证券交易以来，以网络为基 础的网上证券交易业务正蓬勃兴起。在我国，中国华融信托公司湛江营业部也 于1997年3月开办了网上证券交易业务，成为全国第一家网上证券交易营业 部，随后闽发证券、国通证券、国泰君安证券、华夏证券等也纷纷推出了自己 的网上证券交易系统。据证监会的统计数据显示，截止2002年12月底，我国 网上证券委托交易量占沪深交易所的比例已上升到12.02%，网上开户数508.10 万户，占证券市场总开户数的比例已经达到14.78%。① 尽管网上证券交易在我国得到了很大的发展，但是国内有关法律和金融规章却 甚为不完善，具体表现为： （一）电子化交易的基础立法呈空白状态。对诸如电子签名的构成要件、法律 效力、电子认证机构的资格与责任等基础问题均无明确的规定，这使得网上证 券交易中当事人的法律地位和权责关系很不明晰。而在国外，已有不少国家为 电子化交易制定了专门的法律，如意大利1997年制定了《数字签名法》、新加 坡1998年出台了《电子交易法》、澳大利亚1999年颁布了《电子交易法》、 美国统一州法委员会也于1999年通过了《统一电子交易法》并向各州推荐等。 这些立法为网上证券交易提供了基本的法律基础，对网上证券交易有关法律问 题的解决具有非常重要的意义。 （二）网上证券交易的专门立法不健全。目前，我国专门规范网上证券交易的 立法主要是证监会于2000年4月颁布的《网上证券委托暂行管理办法》（以下 简称《暂行办法》）和《证券公司网上委托业务核准程序》等金融规章。这些 规章对促进网上证券交易的健康发展无疑具有积极的作用，但是其存在着明显 的缺陷，即尚未对网上证券交易业务中的一些关键法律问题，如证券公司与投 资者的关系、证券公司与网络服务商的关系、当事人的法律责任等进行规定， 而且已制定的管理规范本身也过于简略，难以保证网上证券交易的安全。正因 为此，实践中有的证券公司对投资者利益保护不充分，在合同中订立有对投资 者歧视或不公平的条款；也有的证券公司不顾技术和管理条件的局限，片面拓 展业务规模和追求创新，增大了网上交易的风险。② （三）与网上证券交易相关的传统立法滞后。随着网上证券交易的发展，一些 现有的传统立法已经不适应其需要。例如，我国《证券法》对信息披露作了规 定，但是对通过网络发送信息的合法性尚未加以严格确认，对通过网络发布谣 言或其他扰乱证券市场秩序的行为制裁也缺少可操作的法律条文；在网上证券 交易中，完成交易的各方需通过无纸化的电子票据来进行支付和结算，而我国 《票据法》并不承认经过电子签名认证的非书面电子票据的支付和结算方式 等，这些妨碍了网上证券交易业务的顺利开展。 （四）网上证券交易的国际协调立法缺失。由于因特网的无国界性，网上证券 交易的跨国化十分方便，而各国在立法上存在差异，发生纠纷时将面临法律适 用的冲突问题，因此，有必要制定网上证券交易的国际协调法律规范。但目 前，在我国尚欠缺这方面的立法，这不仅会影响我国网上证券交易的国际化发 展，而且可能引发国家与国家之间的冲突。 鉴于此，我国立法机关和证券监督管理部门应重视网上证券交易立法的完善。 二、完善我国网上证券交易立法的构想 （一）在立法体系的架构上，首先应注意基础立法与专门立法的配套建设。基 础立法的当务之急，是借鉴国外经验制定系统的电子交易法，尤其是应借鉴美 国、澳大利亚、新加坡等国的立法经验，使我国立法保持相对的先进性和前瞻 性。同时，证监会应就《暂行办法》等专门规范网上证券交易的规章作进一步 完善，尤其是要解决有关当事人的权利义务及风险的分担等问题。其次，应及 时修改或补充《证券法》、《票据法》等相关传统立法，以适应网上证券交易 发展的需要。再次，要积极参与国际合作，建立有关网上证券交易的国际协调 法律制度。 （二）在价值取向上，