关联企业和关联交易的有关问题.pdf

关联企业和关联交易的有关问题 作者： 来源： 关联企业是一个双向的、与单一企业或独立企业相对应的概念， 是指与其他企业之间存在直接或间接控制关系或重大影响关系的企 业，是根据这种关系可能转移资产和利润并从中获取利益的企业。随 着我国社会主义市场经济体制的日趋完善和现代企业制度的迅速推 广，关联企业逐渐盛行，且有迅猛发展之势。关联企业以及关联交易 的发展，给商业银行的风险管理和监管当局的风险监管带来了巨大的 挑战。一、关联企业的形式 （一）企业集团。企业集团是典型的关联企业形式。就典型的现 代企业集团而言，其组织结构可以分为四个不同层次： 1、核心企业，是现代企业集团组织结构的第一个层次。核心企 业主要通过资产纽带（其方式主要是控股和参股）将企业集团中的其 他企业联系起来。核心企业是整个企业集团的决策中心、资本经营中 心和控制协调中心，它通常被称为母公司（能直接或间接控制其他企 业的企业）。母公司大多数为控股公司，又可以分为纯粹型控股公司 和混合型控股公司。前者是指那些只从事资本经营而不兼生产经营的 控股公司；后者是指那些不仅从事资本经营，而且从事生产经营的控 股公司。 2 、紧密层企业，是现代企业集团组织结构的第二个层次。紧密 层企业是受集团核心企业直接控制的从属企业，通常称为子公司（被 母公司控制的企业），包括全资子公司（母公司持有其全部股份）和 非全资子公司（母公司持有其 50 ％以上的有表决权资本或虽然母公 司持有表决权资本不足 50 ％，但持股量大大超过其他股东，以致对 公司具有控制能力）。这些企业具有独立的法人地位，是企业集团所 依托的主要生产经营主体。作为核心企业的子公司，在被允许的范围 内，同样可以出资形成它所控制的子公司（即核心企业的孙公司）。 3、半紧密层企业，是现代企业集团组织结构的第三个层次。半 紧密层企业是集团核心企业的参股企业。核心企业对其参股企业所持 有的股份均低于 50 ％以下，并不足以达到控制水平。这些参股企业 不仅具有独立的法人地位，而且通常只受集团核心企业的影响，不受 核心企业的控制。 4 、松散层企业，是现代企业集团组织结构的第四个层次。松散 层企业是集团核心企业的协议企业。这些协议企业一般与核心企业订 有较长期的经济合同，存在较稳定的协作关系。它们虽然与企业集团 内部的其他组成成员之间不存在资产联系，但在经济上往往会与企业 集团共进退，因此也被视为企业集团的组成成员，但不是真正意义上 的关联企业。 （二）合营企业。合营企业是指按合同规定，经营活动由投资双 方或若干方共同控制的企业。这种共同控制一般也是按照投资比例确 定表决权比例。合营企业属于“控制”型的关联企业。 （三）联营企业。联营企业是指投资者对企业有重大影响，但不 是投资者的子公司或合营企业的企业。联营企业属于“影响”型关联 企业。 （四）关联企业不一定是公司法人。按我国目前法律规定，企业 既包括公司，也包括非公司的法人企业等，因此，关联企业不一定都 是公司的组织形式。非公司法人以及独资企业、合伙企业等非法人企 业只要对其他企业具有控制或重大影响等关系，也可以成为关联企 业。值得注意的是，上述关联企业的各方都是法人，从关联企业的定 义出发，能对企业直接或间接控制以及施加重大影响的不仅仅是法 人，一些特定的自然人也能做到，这些自然人可称为关联方，一是主 要投资者个人，即直接或间接地控制一个企业 10％或以上表决权资 本的个人投资者；二是关键管理人员，即有权力并负责进行计划、指 挥和控制企业活动的人员，如董事、总经理、总会计师、财务总监、 主管各项事务的副总经理，以及行使类似政策职能的人员等；三是关 系密切的家庭成员，即在处理与企业的交易时有可能影响主要投资者 个人或关键管理人员的家庭成员。我们在研究关联企业的形式时，不 可不关注关联方问题。 二、关联企业对债权人的挑战 关联企业的出现，打破了传统的单个的企业与债权人原来的关系 和借贷秩序，对债权人的利益提出了挑战，主要表现在以下几个方面： （一）从属公司利益不当受损给债权人带来的损害。关联企业中 被控制的企业（以下称从属公司），在法律上具备法人资格，是独立 的民事主体，能够独立地借贷，并且能以自有的全部资产作为其债务 的保证。但是，在存在控制公司的情况下，从属公司在法律上的独立 地位，往往会因控制公司的不当控制而丧失部分的或全部的自主性， 在这种情况下