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从《论社会与经济中的法律》读到的 契约 【摘要】文章以马克思韦伯〈〈论社会与 经济中的法律》一书为主要参考素材，从经 典着作中吸取法学理论精华， 指导我国法学 理论的研究。 【关键词】契约；市场职向；雇主与雇工 全球化的开放性以及研究生教育对创 新能力专门人才的要求，迫使整个研究生教 育对法学界的经典论文提倡探究式、 研究性 的学习。对经典文本的直接研读，既可以提 高我们的阅读理解能力， 又可以掌握文本的 第一手资料，更好地把握文本的真正含义， 体悟经典文本作者们论证思路， 了解他们的 时代发展脉络，并从经典着作中吸取法学理 论精华，指导我国法学理论的研究。由德国 马克思?韦伯着、张乃根翻译，中国大百科 全书出版社1998年出版的《论经济与社会 中法律》是一本力求通过整套丛书反映外国 法学与法律的概貌，为学术研究提供素材， 为一般读者提供有益于增进法学知识和培 养法治意识的读物。 一、私法中的契约成了市场取向的法律反 映 “在市场取向和货币必不可少的经济 制度中，私法中的契约日益重要，因而成了 我们经济中市场取向的法律反映。”法律， 就其性质而言，反映的是社会的现实。法律 的产生以经济为前提，并以经济为服务的对 象。契约在整个私法领域中，起到中流砥柱 的作用，从各国的民法理念可以看到：基于 法律行为而发生之债，除法律另有规定外， 须有当事人间的契约，此为契约原则。从我 国民法债篇中，将契约列为债之发生原因之 首，乃在强调当事人自主决定其权利义务的 重要性。更为重要的是，契约制度肯定个人 自主及自由选择的权利， 是促进经济发展及 社会进步的最有效制度。 市场经济是以市场 为中心的资源配置，是由生产者和经营者通 过持续不断的各种交易构成， 可以说市场经 济是契约自由的生存土壤。 市场的交换以契 约为媒介进行，而货币在市场中起到了交换 和支付的作用。从市场契约与货币之间的关 系中，我们可以看到：市场和契约是生产者 和经营者实现经济目的的方式和手段， 市场 经济的活跃和经济效益的实现反映了契约 对市场经济的重要关系，从另外一个角度来 看，有关契约的法律也反映了市场经济对契 约的需求。以上所有关系都体现为当事人的 意思表示一致，即达成合意，订立合同，以 达到交易的经济目的。例如〈〈经济合同法》 第9条规定：“当事人双方依法就经济合同 的主要条款经协商一致，经济合同就成立。” 二、雇主与雇工关系 “可容许的契约安排之多样性和根据某人 意愿以及官方形式确定契约内容的形式授 权，其本身并不能保证所有人都会利用这种 可能性。”这是韦伯对劳工市场雇主与雇工 关系的精辟论断。依照契约自由原则 ，劳动 契约当事人之间可以对诸如工资、工时、工 作场所、休假等契约项目进行合意。然而事 实上，以商业资本为基础、以营利为目的的 所有权活动，尤其是劳动契约化之后，商业 资本组织庞大，劳动者根本无法抗拒大企业 的优越经济地位而处于被迫订约状态。 该社 会现状的存在与发展完全印证了韦伯的断 言：“契约自由的结果首先是提供这种机会， 即通过在市场上巧妙地利用财产所有权， 从 而在没有法律限制的情况下利用这些资源， 以取得对于他人的权力。在市场上对这种权 力感兴趣的当事人也会对这种法律秩序感 兴趣。”当今市场经济的法律对劳动契约中 的工资、工时、工作条件、劳动保护、解约 事由等作为最低条件予以吸收， 从而达到保 护劳动者的契约自由的目的。但是，任何人 都不可否认，法律规定的条件只是在最低程 度上保护劳动者权利的基准条件，这些基准 条件因时、因地甚至因人而异，因此，基准 条件并不一定是当然合理的条件。 恰如恩格 斯所深刻指出的：“劳动契约仿佛是由双方 自愿缔结的。但是，这种契约的缔结之所以 被认为出于自愿，只是法律在纸面上规定双 方处于平等地位而已。 至于不同阶级地位给 予一方的权力，以及这一权力加于另一方的 压迫，那么双方实际的经济地位是与法律毫 不相干的。”韦伯并非没有预见到恩格斯所 指出的情况，他在本书中进一步论及：“在 劳工市场，是否接受经济强制者设置的条件， 是当事人的’自由裁量权’。 在社会主义共 同体中，中央经济控制权威的指令比如今这 种市场力量更大。这种制度控制着更多的真 正的强制力。”韦伯的预测揭示了市场经济 劳工市场的发展规律，为各国劳动契约社会 化奠定了深厚的理论基础。例如《中华人民 共和国劳动法》第33条第2款：“集体合 同由工会代表职工与企业签订； 没有建立工 会的企业，由职工推举的代表与企业签订。” 此外，我国还对集体合同加以一定的权威强 制保护力，例如〈〈中华人民共和国劳动法》 第34条：“集体合同签订后，应当报送劳 动行政部门，劳动行政部门自收到集体合同 文本之日起十五日内未提出异议的， 集体合 同即行生效。” 三、契约自由的限制 韦伯