经济法学漫谈:正义、效率和社会本位(上).pdfVIP

经济法学漫谈:正义、效率和社会本位(上).pdf

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经济法学漫谈:正义、效率和社会本位 (上) 邓峰 北京大学法学院     真实的世界是开放 ……而体系总是封闭的。    [美]威廉 ·詹姆士 [1]   经济法学漫谈:正义、效率和社会本位   一、有意义的世界   二、经济法的存在   三、机械唯物主义法律观的失败   四、法律拜物教的失败   五、公共利益、囚徒困境和市民社会   六、实质正义:平等、歧视与形式正义   七、实质正义:二难困境   八、实质正义与社会本位   九、实质正义:制度表现及与民法、行政法的划分   八、社会效率   九、效率、平等和正义:义利之辨   十、效率的边界:具体与抽象   结语   在《社会结构变动下的法理念和法律调整》中,我们回顾了经济 法的历史,以及其在现代法律体系中的客观必然性,当然,存在不一 定代表在价值判断上是合理的,而只能说明其出现是 “合乎理性 ”。或者说,经济法是不是 “科学 ”,还需要我们进一步地加以 理论分析。从本期的漫谈开始,我们将进入这个 “progressive” 法律部门;同时,我们更多地采用分析(analysis),而减少 “描 述”(describe)的方法。   Progressive,这不仅仅说明经济法是一个观点上 “比较激进” 的理论部门,而且说明它也是一个正在发展和进步的学科,同时,还 隐含着 aggressive 的味道 [2],这是因为经济法对整个传统法律体 系的冲突是强烈而持久的。不过,在某种程度上,正如在本次漫谈中 我们要分析的那样,经济法是 “革命的、面向现代社会 ”,但它也 如同 “文艺复兴”一样,在正义的观念上,更多地是对更古老的法律 精神的一种回归,这可以直接追溯到法学的创始――亚里士多德。   一、有意义的世界 文章来源:中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题   让我们从一段禅宗的公案开始,青源惟信禅师有一段禅话,被广 泛引用, “老僧三十年前来参禅时,见山是山,见水是水;及至后来 亲见知识,有个入处,见山不是山,见水不是水;而今得个体歇处, 依然见山是山,见水是水” [3]。   这个著名 “三阶段论”被不同的解释着,比如王国维先生的学 问研究的三段论 “昨夜西风凋零碧树,独上高楼,望断天涯路—— 衣带渐宽终不悔,为伊消的人憔悴――众里寻他千百度,蓦然回首处, 那人却在灯火阑珊处”;甚至有人提出用毛泽东诗词来解释三段论, “雄关漫道真如铁,而今迈步从头跃——一万年太久,只征朝夕 ——待到山花烂漫时,她在丛中笑”。理解经济法也不例外,也需要 王国维先生的这三个阶段。   然而,青源惟信禅师的禅话揭示了更为深刻的含义,认识世界为 什么会存在着不同的层面?所有的唯物主义理论都告诉我们,客观实 在性,物质决定了我们的意识,怎么会见山不是山,又怎么会 “依然 见山是山”呢?   这个问题的答案一点都不新鲜, “不是风动,不是帘动,而是心 动”,正是因为脑海中的认识变化了,所以才会对同一事物的理解不 同。这正如康德所说的那样,我们如何去认识一个苹果呢?要依赖于 形状的概念,才能有圆的,椭圆的,甚至是方的认识,要依赖于颜色 的概念,才能有红的,绿的和黄的界定;如果没有这些观念,世界就 是没有意义的。一个事物的认识,取决于人们的最基本的理念,甚至 一个文明体系,都取决于存不存在一些最基本的理念。   思想的力量   我们常常说,印第安人因为没有轮子,其文明无法强大起来,只 能依赖于马的运输;而现在的文明比较研究中也指出,之所以宋明理 学之后的儒家文化和春秋时期的儒家文化形成了很大的不同,是因为 印度佛家中的纯粹 “虚空”理念是传统中国文化中所不具有的。许多 基本观念的差异导致了不同的文化、制度,在法律中更不例外,比如 我们今天世界主导的法律体系,是以个人权利为核心的,这部分地建 立在康德主义对人性的理解上,而不是我们中国古代以 “治”、 “用”、“义务”为核心的,从来只是社会政策和社会控制的一部分。   意义、目的、价值取向我们的思维中占据什么样的地位呢?进一 步说,如果仅仅物质的客观性,或者说,在我们的眼中,如果都只是 物质基础,都只

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