浅析商标侵权中的“反向假冒”及其法律规制.docxVIP

浅析商标侵权中的“反向假冒”及 其法律规制 论文摘要：本文从反向假冒商标行为的 含义人手，分析了商标反向假冒行为的特征 和构成要件，围绕如何完善我国现行法律对 商标反向假冒行为的规制这一中心，对我国 法律规制商标反向假冒的现状作深入评析， 指我国相关法律的不尽完善之处，并捉针对 的完善建议。 论文关键词：商标法；反向假冒；法律 规制 商标反向假冒是一种严重的商标侵权 行为，绝大多数国家都对其明文禁止。 2001 年我国新修订的《商标法》（以下称新《商 标法》）第五十二条第四项明确规定 r商标 反向假冒行为是一种商标侵权行为，这是我 日对商标专用权保护的一大进步， 也顺应了 国际趋势同际接轨。但是我们也看到了该法 相关条款规定存在着一些缺陷和争议， 同时 其他有关法律对商标反向假冒的规制也不 健全，司法实践中处理此类案件往往缺乏足 够的理论支撑。因而系统、深入地研究商标 反向假冒行为，从中探索一条行之有效的司 法实践模式，共同完成对商标专用权的综合 保护，具有重要的意义。 一、商标反向假冒的界定及法律特征 （一）商标反向假冒的界定 〈〈新标法》第五十二条规定：“有下列 行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（四） 未经商标注册人的同意， 更换其注册商标并 将该更换商标的商品又投入市场的。”该条 款首次明确规定了商标反向假冒行为是一 种商标侵权行为，但关于商标反向假冒行为 的界定，国内各学者的理解各有差异。笔者 综合分析各学者的观点，将商标反向假冒定 义为：未经商标注册人同意，更换或去除其 注册商标并将该商品义投入市场，或广泛使 用该商品，或利用该商品进行广告宣传等非 法阻断或阻碍原商标和原商品联系的行为， 其中被更换的商标称为“除标商标”， 更换 的商标称为“附标商标”。商标反向假冒行 为实际上包括除标行为、附标行为、销售行 为这三种商标反向假冒行为 （二）商标反向假冒的法律特征 侵权主体的复杂性。商标反向假冒 的行为主体是复杂主体。因为除标行为、附 标行为、销售行为共同构成商标反向假胃行 为，所以在理论上和实践中都存在由不同主 体分别实施这三种行为从而构成商标反向 假冒的情况。当实施三种行为的行为人不是 同一主体时，商标反向假冒行为的侵权主体 就具有了复杂性。 侵权行为的反向性。商标反向假冒 行为着重点在“反向”。 “商标假冒”假冒 的是他人的注册商标，即借他人的具有一定 声誉的商标来销售自己的产品而牟取利益； “商标反向假冒”的行为对象是他人生产 的产品，即将自己的商标用于他人生产和销 售的产品上，利用他人商品信誉或产品质量 为自己谋取不当利益。 侵权客体的复杂性。商标反向假冒 侵害的客体是复杂客体。首先，未经商标权 人同意更换或去除其商标并再次投入市场 是对商标权人商标专用权的侵犯。其次，该 行为误导消费者从而侵犯消费者的知情权。 再次，商标反向假冒使市场上商标与商品之 间的真实联系被隔断，扰乱了正常的市场秩 序，对行为人的竞争对手而言构成不正当竞 争。 侵权后果的特殊性。商标反向假冒 行为虽然表面看可以扩大原商标权人的商 品的市场占有率在特定情形下不但无损于 且有利于他人的商标声誉或产品声誉， 但从 长远来看，这种行为由于割裂了原商标权人 商标和商品的联系，必然损害原商标权人商 誉的建立和进一步增强。 二、商标反向假冒构成要件 商标反向假冒行为作为商标侵权行为 之一，其应具备以下构成要件： 行为人主观上须为故意。无论何种 形式的假冒，行为人主观上通常为故意，过 失一般不是假冒者的主观心态。而且，行为 人还具有欺诈的故意，即故意隐瞒真实情况， 使商标所标示的商品和商品的权利人分离。 客观上须实施了更换或去除他人注 册商标并将更换为自己商标或去除商标的 商品再交易的行为。如果行为人将更换的商 标所依附的商品仅用于观赏、研究等目的， 并未给消费者对冏品的来源造成误认， 也不 足以认定为商标的反向假冒行为。 未经商标注册人同意更换或去除他 人注册商标。如果行为人更换商标是经过注 册商标权人同意的，则不是侵权行为。只有 在未经注册商标所有人同意的情况下， 擅自 更换他人的注册商标，才有可能构成商标反 向假冒侵权。如果该商标是共有商标，则须 征得全体共有人的同意， 否则也是商标侵权 行为。 三、商标反向假冒侵权的法律适用 （一）我国当前法律规制及其效果 〈〈民法通则》调整。〈〈民法通则》第 四条规定了诚实信用原则， 而商标反向假冒 行为通过更换他人商标， 把他人商品冒充为 自己商品投入市场，明显违背诚实信用原则。 但〈〈民法通则》的规定相对于其它部门法而 言是一般法，缺乏特别法的细化规定，对于 适用《民法通则》基本原则来规制反向假冒， 通常只能是在无法找到具体的规定时才有 必要援引。 〈〈消费者权益保护法》调整。我国〈〈消 费者权益