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12.2 创造性和实用性 一、创造性： 非显而易见性 （non-obviousness） 创造性步骤 （inventive step） （一）定义： 第二十二条第三款 创造性，是指与现有技 术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的 进步，该实用新型具有实质性特点和进步。 （二）创造性是一个相对的概念：是与申请日以前 的现有技术相对比比 新颖性需要考虑两种情形，一是不属于现有 技术，二是与在先申请不构成抵触申请 创造性仅对比现有技术 （三）创造性的判断标准： 1．主体标准：发明所属技术领域的普通技术人 员 2 ．客体标准： （1）实质性特点：是指申请专利的发明创造同申请 日（优先权日）以前的技术相比具有本质上的区 别，或者说具有区别技术特征。 （2 ）进步：是指申请专利的发明创造同申请日（优 先权日）以前的技术相比，具有良好的效果。 （3 ）实用新型和发明的创造性标准 对比 实用新型程度上要求低，只要求有实质性特 点和进步就可以了，发明专利对创造性要求更高， 要求有突出的实质性特点，显著的进步 。 可以骑的旅行箱，有创造性吗？ （四）创造性的具体表现形式： A ．开拓性发明 B ．解决了长期以来渴望解决的技术难题 C ．克服了技术上的偏见 D ．从许多公知的技术中进行选择组合，但取得了意 想不到的效果 E ．取得了商业上的成功。 最高人民法院认为：在判断是否取得商业成功时， 应当由该发明或者实用新型所代表的技术或产品 相比其他类似的技术或产品在同行业所占的市场 份额来决定，单纯的产品销售并不能代表已经取 得商业上的成功。 二、实用性 （一）实用性的含义和判断标准： 第二十二条第四款： 实用性，是指该发明或者实用新型能够制造 或者使用，并且能够产生积极效果。 • 1．产业：工业、农业、林业、水 产业、畜牧业、采矿业、交通运输 业甚至部分第三产业如洗染业、美 容业等都包括在内。 • 2 ．在产业上能够制造或使用： 3 ．能够产生积极效果，是指与现有 技术相比所具有的有益效果。 （二）有下列情形之一的，不具备 实用性： 1．申请仅仅提出了任务，而没有说明实现该任务的 技术手段，或只说明了部分技术手段，或者说明 的技术手段含糊不清，或达不到所说的目的。 2 ．不具备再现性，不能依赖任何的随机性因素，并 且实施结果应是相同的 3 ．违背自然规律 4 ．利用独特的自然条件而设计的桥梁、建筑物等 5 ．在人体或者动物体上实施的疾病诊断治疗和外科 手术方法的，无法在产业上反复稳定使用。因为 疾病治疗方法，往往和医生独特的经验技巧、心 理素质有关，还和病人的独特体质有关，相同的 病，用同一种治疗手术，不一定能取得相同的结 果