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渎职罪说课提纲
刑法:第九章渎职罪
第一节渎职罪概述
一、 渎职罪的概念
1、 基本概念:
渎职罪,是指国家机关工作人员,滥用职权、玩忽职守、
徇私舞弊,妨害国家机关的正常活动, 致使国家和人民利 益遭受重大损失的行为。
2、 构成特征:
、客体是国家机关的正常管理活动。
、客观方面表现为滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的 行为。
、主体为特殊主体,即国家机关工作人员和代表国家
机关从事公务的人员。
、主观方面既可以是故意,也可以是过失。
二、 渎职罪主体的理解和认定
1、渎职罪的主体为特殊主体(或者本罪为身份犯)即只 有那些具有特定身份的人, 才能成为本罪的主体。 对应本 罪来说,“国家机关工作人员”就是本罪的主体。
渎职罪所指“国家机关工作人员”
是指在国家机关中从事公务的人员,包括在各级国
家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务 的人员。
在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组
织中从事公务的人员。
a、 法律、法规直接授权规定某些非国家机关的组织在某 些领域行使国家行政管理职权和监督职权。如:证监会、 保监会等。
b、 在机构改革中由原来的国家机关调整为事业单位,但
仍保留某些行政管理职能的。如:国家专利局、国家知识 产权局、国家气象局、国家地震局、中科院、社科院等。 特别提示:虽然法律法规明确了这些单位在行业内的行政 管理职能,但是只有这些单位在行使行业内的行政管理职 能时才具备行政机关的性质。 相应的代表该单位行使行政 管理权力的公务人员才应视为国家机关工作人员, 才具备
渎职罪的主体资格。
c、 在非国家机关内所设的具有国家机关性质的机构,如 铁路、林业、油田、等系统内设立的纪检、监察、审计以 及公安司法机构等,虽属企业编制,经费来自于本系统、 企业自身的经营收入,但它们事实上行使着国家管理职
能,因而应视为国家机关, 对于在这些机关中从事公务的 人员实施的渎职行为, 只要符合犯罪构成的其他条件, 就
应以渎职罪论处。另外,国家机关工作人员在企业、事业
单位兼职的双重身份人员在行使国家管理职能时, 视为国
家机关工作人员。
(3) 在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事
公务的人员。 女口:卫生行政部门委托卫生防疫站向食品 卫生经营企业和食品生产经营人员发放卫生许可证; 文化
局委托其事业单位文化市场管理办公室负责开办文化娱
乐场所的审批等,都属于此类委托。接受委托的组织以委 托机关的名义实施行政处罚, 显然接受委托的组织行使的 时国家的行政处罚权。 在接受委托的组织中从事公务的人 员与委托机关中的机关工作人员所拥有的该项行政处罚 权时相同的,所以也具备渎职犯罪的主体资格。另外,农 村村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事代征、 代缴税款以及管理和经营国有土地等行政管理工作时, 应
视为受国家机关委托代为行使管理职权的人员, 应视为国
家机关工作人员。同样,城市居民委员会(社区管理委员 会)如果其协助国家机关从事行政管理工作时, 其工作人
员也应视为国家机关工作人员, 依法可以成为渎职罪的主
体。
(4) 虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公
务的人员,在代表国家机关行使职权时, 视为国家机关工
作人员。女口:对外代表各级人大或人大常委会履行职能的 各级人大代表、政协委员、法院的人民陪审员、在监狱行
使监管看守职责的合同制民警、 武警战士等等。以上人员
可能具有多重身份,这时需要具体分析是否在以上述身份 从事公务。
代表身份
会议状态
身份、行为
是否成立主
体
各级人大代表
人大开会期间
以代表身份,行
使国家职权
成立主体
各级人大代表
人大闭会期间
非代表身份,从
事非国家职权
般不成立
主体
各级人大代表
人大闭会期间
以代表身份,行 使监督、检查等 国家职权
成立主体
(5)在乡(镇)以上中国共产党机关、人民政协机关、
各民主党派机关、 人民团体中从事公务的人员, 视为国家
机关工作人员。
中国共产党的各级机关: 从刑法意义上讲,党的各级机 关的工作人员属于国家机关工作人员, 但党的机关里的
人员要进行合理的划分。 应当是参与对某一区域的党的 事务进行管理的工作人员, 而并不是指所有党员。因此, 能够成为渎职犯罪主体的党的机关的工作人员有: 中国 共产党中央及其各部、 委、党组和省(自治区、直辖市)、 市、县(自治州、自治县)镇、乡的中国共产党委员会 的机关工作人员;能够领导国家和国家武装力量的党中 央、中央军委、实行党委领导下的行政负责制的国务院 和各级地方政府、各类国家机关中的中共各级党委的工 作人员。
各级政协机关:依照全国人大常委会《关于 <中华人民
共和国刑法 >第九章渎职罪主体适用问题的解释》中规 定,各级政协机关承担着政治协商和民主监督的职能, 它同国家权力
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