担保追偿权纠纷审理思路.docx

1科律师事务所 担保追偿权的审理思路： 一、 确认各种担保合同的效力 对合同效力的确认，是所有涉及合同纠纷案件首先应当解决的问题，混合式贷款 担保纠纷案件也不例外。担保合同的效力一方面取决于主合同的效力，另一方面也取决于 自身原因。法律区分不同情形，如对因主合同原因或因担保合同自身原因致使担保合同无 效，规定了担保人的不同责任，因此对担保合同效力的确认必须按不同情况予以审查。 1首先应审查主合同的效力。 根据《担保法》的规定，“担保合同是主合同的 从合同，主合同无效，担保合同无效。”应当注意的是：《担保法》又同时承认独立担保 的法律地位，规定“担保合同另有约定的，按照约定”。金融机构在与国内企业贷款担保 中也常表述“本担保是独立的、无条件的和不可撤销的担保，不因贷款合同的无效而无 效”，并在诉讼中以此作为依据，认为担保合同的效力可独立于主合同的效力而存在。实 际上，我国对独立担保的态度是针对国际、国内区别对待的。《最高院关于适用 ＜担保法＞ 若干问题的解释》（以下简称《担保法解释》）对此作了解释，认为独立担保合同仅适用 于国际经济活动中，不能适用于国内担保，国内担保合同作出上述约定无效。因此，如果 国内担保所涉及的主合同债权因主合同无效而不存在，担保合同随主合同的无效而无效， 不因当事人之间的约定而独立有效。 2、其次应审查担保合同的效力。主合同有效，并不意味着担保合同就一定有效， 担保合同也会因自身原因而无效或未生效。由于《担保法》对各种担保合同的效力有着不 同的规定，审理中应当根据法律对保证担保、抵押担保、质押担保等生效条件的不同规 定，分别予以适用。审判实践中还应当注意的是：担保合同因自身原因无效，包括全部无 效和部分无效，部分条款无效的，不影响合同其他部分的效力。如《担保法》和《担保法 解释》对抵押担保、质押担保均禁止流质契约（指对转移抵押物、质押物所有权的预先约 定），禁止抵押权人或质权人不经任何程序就成为该抵押物或质物的所有权人。如果当事 人在合同中有流质条款的约定，该内容无效，但该内容的无效不影响担保合同其他部分内 容的效力，当事人仍应当受合同其他条款的约束，担保人也并不因此就一定减轻或免除担 保责任。 二、 注意区分不同担保的担保范围和担保数额 《担保法》规定的担保范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权 的费用，合同另有约定的，按照约定。而担保数额则仅表现为担保人向债权人承担保证、 抵押、质押等担保责任的具体金额，并不完全等同于担保范围。有的担保合同，当事人对 担保范围、担保数额作了明确的约定，则担保人仅在约定的担保范围、数额内承担担保责 任。如果合同中没有约定，则各担保人都有担保全部债权实现的义务，但是抵押人和出质 人仅以抵押物、质物的价值为限承担责任。审判实践中应当注意的是：在同一债权上保证 和担保物权共存的情况下，债务人自己提供物的担保与第三人提供物的担保在处理上应当 有所区别。《担保法》规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外 的债权承担保证责任。”保证肯定是债权人、债务人以外的第三人所提供，而物的担保， 既可能是第三人所提供，也可能是债务人自己所提供。当物的担保为债务人自己所提供 时，要求债务人首先用自己提供的财产来满足债权人的债权，不足部分再由保证人承担清 偿责任。但是当物的担保是由第三人提供时，也就是债权人为了保障自己的债权能够得以 充分的实现而设定了双重担保时，《担保法解释》对《担保法》的上述规定作了限制性解 释“同一债权既有保证又有物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保 责任。”在这种情况下，当债务人不能履行债务时，债权人就具有一种选择权，即可以斟 酌对自己有利的方式，选择行使担保物权，或是行使担保债权，而非必须先行使担保物 权。 三、注意区分不同担保的担保期间、保证合同诉讼时效或担保物权存 续期间与主债务诉讼时效之间的关系 诉讼时效是权利人在实体权利受到损害时请求司法保护的期间，诉讼时效届满， 权利人丧失胜诉权，实体权利和程序上的起诉权并不消灭。《担保法》规定的担保期间性 质属于除斥期间，是债权人要求担保人承担担保责任的权利存续期间，是不变期间，不因 任何事由中止、中断或者延长。担保期间届满，债权人要求担保人承担担保责任的实体权 利归于消灭，担保人免除担保责任。保证期间、保证合同诉讼时效以及与主债务诉讼时效 这三者之间的关系十分密切，诉讼中，担保人经常会就此提出抗辩，同时由于这三者在保 证、物的担保的不同情况下相互之间的关系并不相同，因此在审判中必须充分注意三者的 区别与联系。 1注意区分保证期间、保证合同的诉讼时效与主合同的诉讼时效间的关系。 可从以下三点来把握： 第一，注意审查是否已经超过保证期间。无论从债权人角度，还是从法院审判角 度，均应