2021年企业法律顾问在公司治理中的作用和地位.doc

2021年企业法律顾问在公司治理中的作用和地位 法律顾问在企业治理中地位和作用 企业法律顾问在企业治理中作用和地位 在现代社会，不管是企业内部治理和外部交易全部面临着日益增多法律风险。这种风险从从宏观上说属社会风险，从微观上说属人为风险，含有可预见性和可控性。因为法律不仅是“一门艺术”，也是一门技术，不管是从事何种法律职业全部必需含有一定法律知识和实践经验。所以预见和控制企业法律风险，肯定需要专门法律人才，企业法律顾问就是为了满足这种需要而产生。相对于企业其它职务，企业法律顾问早已不是什么新鲜事物。但在不少企业里，企业法律顾问隶属地位和辅助作用常使得企业法律顾问缺乏必需独立性，而只能在咨询提议和事后补救方面发挥作用。所以必需从企业治理角度来探讨企业法律顾问地位和作用。 一、企业法律顾问及其职责 从广义上讲，通常常常性为企业提供法律服务或帮助法律专业人士全部能够称作是企业法律顾问，包含专职企业法律顾问也包含为企业提供兼职法律服务社会律师、大学教授等。狭义上而言，企业法律顾问应该仅指含有企业法律顾问执业资格，在企业里担任特定法律顾问工作职务，从事企业法律事务专职法律工作人员。如1997年原国家经济贸易委员会公布《企业法律顾问管理措施》第2条要求：“本措施所称企业法律顾问，是指含有企业法律顾问执业资格，由企业聘用并经注册机关注册后从事企业法律事务工作企业内部专业人员。”即是采取了狭义法律顾问概念。而且依据《企业法律顾问管理措施》第5条第2款要求，未取得执业资格而在企业辅助从事企业法律事务工作人员，只能称为助理企业法律顾问。实际上，大部分无法律顾问执业资格而在企业专门从事法律顾问工作人员一样也被大家称作企业法律顾问，可见上述要求并未在实际生活中完全得到普及。因为广义上两种法律顾问在从业要求及从业机构、服务对象范围、职责任务、和企业紧密程度和规范制度上众多区分，实在不宜将二者混为一谈。故本文中所称法律顾问，关键是指企业内部含有对应任职资格专职法律顾问。 《企业法律顾问管理措施》第9条要求了企业法律事务机构及法律顾问职责，避免了措施出台之前法律顾问职责不明，无章可循混乱局面，但正如该措施第三条要求那样，企业法律顾问在企业中所真正发挥作用，也不过是“企业领导人在法律方面参谋和助手”。即使总法律顾问是企业高级管理人员，能参与企业重大经营决议，也不过是全方面负责企业法律事务而已，仍属于“谋士”行列。即企业法律顾问机构在企业中地位，不过是一个咨询部门，尽管能经过提出法律意见对企业重大经营决议施加影响，但从根本上无权制约企业领导最终决议。 国有资产监督管理委员会颁布并施行《国有企业法律顾问管理措施》则给予了企业法律顾问更多权利义务，不再将企业法律顾问界定为“参谋和助手”角色，并强调了企业法律顾问“以事前防范法律风险和事中法律控制为主、事后法律补救为辅”工作标准。从而将企业法律顾问在企业经营决议中地位有了显著提升，企业法律顾问介入也更强调事前和事中防范阶段。但总体说来，企业法律顾问在企业治理结构中还是处于决议辅助人地位，不管是法律顾问机构还是企业总法律顾问，全部不拥有企业决议中牵制力量。其弊端显而易见：首先在决议者指挥和领导下，企业法律顾问独立性难以表现，在信息获取上也相对较晚甚至不全方面，对于企业未来面临法律风险不易作出理性判定；其次，企业法律顾问关键作用发挥取决于决议阶段企业法律顾问提供法律意见权威性和约束力，辅助机构和人员地位不足以使企业法律顾问法律意见产生较大影响力。所以，现代企业欲防范、控制和规避企业运行中法律风险，还必需充足重视和发挥企业法律顾问在经营决议中关键作用。 ?　　二、企业法律顾问和企业治理结构 企业治理（corporation?governance）是意在经过合理分配企业权力资源，不停完善企业管理运行和监督控制权力配制系统，促进其良性运转，以实现企业经营目标并最终实现股东利益最大化，其以分权为前提，以企业组织机构为物质基础。依据企业治理所需四种职能，企业组织机构通常大致上能够分为权力机关（股东会、股东大会）、决议机关（董事会）、实施机关（经理）、监督机关（监事会）四类。企业法律顾问和前述各组织机构之间关系当为怎样？下面分别进行叙述。 （一）企业法律顾问和股东（大）会 　　很显然，企业法律顾问进入股东（大）会或作为股东代表结果肯定是事和愿违。首先，进入股东（大）会肯定是企业股东，要求企业法律顾问必需含有这一条件既无必需又显得荒谬。其次，即使企业法律顾问含有股东身份，假如作为部分股东代表则肯定带有主观倾向，难以独立、全方面地推行职责；若作为全体股东代表则不大可能，因为股东（大）会作为企业意思机关，往往决定是关系企业前途命运一切重大事项，各股东之间意见难免会产生分歧，不然形同一人企业。第三，也是最关键，企业法律