民事诉讼法原理与实务(2018) 财产保全 财产保全.doc

财产保全 一、财产保全的概念和种类 财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或避免财产遭受损失，对当事人的财产或争议的标的物采取限制当事人处分的强制措施。根据《民事诉讼法》第100条、第101条的规定，财产保全分为诉讼保全和诉前保全两种。 （一）诉讼保全 1、诉讼保全的概念 诉讼保全，即诉讼过程中的财产保全，是指人民法院在受理案件之后、作出判决之前，对当事人的财产或者争执的标的物采取限制当事人处分的强制措施。 民事案件从人民法院受理到作出生效判决需要经过几个月甚至更长的时间。法院判决生效后，债务人不履行义务，债权人申请强制执行又需要一段时间。在这一过程中，如果债务人隐匿、转移和挥霍争议中的财产或以后可以用于执行的财产，可能会使生效的判决不能得到执行。有些争议标的物，如水果、水产品等，容易腐烂变质，必须及时处理，保存价款，以减少当事人的损失。 2、诉讼保全的适用条件 （1）需要对争议的财产采取诉讼保全的案件必须是给付之诉，即该案的诉讼请求具有财产给付内容。 （2）将来的生效判决因为主观或客观的因素导致不能执行或者难以执行，或者造成当事人损害的。主观因素是指当事人有转移、毁损、隐匿财物的行为，或者可能采取这种行为;客观因素是指诉讼标的物是容易变质、腐烂的物品，如果不及时采取保全措施将会造成更大损失。前述任何原因造成当事人损害的，是采用诉讼保全措施的条件之一。 （3）诉讼保全发生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判决前。在一审或二审程序中，如果案件尚未审结，就可以申请财产保全。 （二）诉前保全 1、诉前保全的概念 诉前保全，也就是诉讼前的财产保全，是指在紧急情况下，法院若不立即采取财产保全措施，利害关系人的合法权益就会受到难以弥补的损害。因此法律赋予利害关系人在起诉前或者申请仲裁前，有权申请人民法院采取财产保全措施。 诉前保全属于应急性的保全措施，目的是保护利害关系人不致遭受无法弥补的损失。例如，双方当事人签订购销合同，需方按约定给付供方150万元的预付款，事后发现供方有欺诈行为，根本没有能力履行合同，而且所付货款有被转移的可能，如不及时采取强制保全措施加以控制，必将造成难以弥补的损失。由于从债权人起诉到法院受理需要一段时间，法律有必要赋予利害关系人在情况紧急时请求法院及时保全可能被转移的财产的权利。 2、诉前保全的适用条件 根据《民事诉讼法》第101条的规定，诉前保全的适用条件包括：（1）需要采取诉前保全的申请必须具有给付内容，即申请人将提起诉讼的请求具有财产给付内容。（2）情况紧急，不立即采取相应的保全措施，可能使申请人的合法权益遭受难以弥补的损失。（3）由利害关系人提出诉前财产保全申请。利害关系人，是指与被申请人发生争议，或认为权利受到被申请人侵害的人。（4）诉前保全申请人必须提供担保。申请人如不提供担保，人民法院裁定驳回申请人在起诉前提出的财产保全申请。（5）诉前保全申请应当向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出。 3、诉前保全与诉讼保全的区别 （1）申请的主体不同。诉前保全是由利害关系人在起诉前向人民法院提出;诉讼保全是由当事人在诉讼进行中向人民法院申请。诉讼保全由当事人提出申请，必要时人民法院可依职权采取保全措施;诉前保全由利害关系人提出申请，法院不得依职权采取保全措施。此外，诉讼保全只是由诉讼当事人提出，诉前保全除由准备起诉的当事人提出外，还可以由准备申请仲裁的当事人提出。 （2）申请财产保全的时间不同。诉讼保全在案件受理后、判决生效前提出申请;诉前保全必须在起诉前向有管辖权的人民法院提出申请。 （3）对申请人是否提供担保的要求不同。诉讼保全，人民法院责令提供担保的，申请人必须提供担保，不提供担保的，驳回申请;人民法院没有责令申请人提供担保的，申请人可以不提供担保;人民法院依职权采取保全措施的，有关的利害关系人也可以不提供担保。诉前保全，申请人必须提供担保，不提供担保的，驳回申请。 二、财产保全的范围、措施及解除 （一）财产保全的范围 财产保全的作用是，防止当事人在人民法院作出判决前处分有争议的标的物或处分判决生效后用以执行的财产，以防止纠纷扩大，并保障生效判决得到执行。但是，如果人民法院采取财产保全措施不当，会给当事人的财产权和人身权造成损害。例如，对当事人的银行存款全部予以冻结，超出申请人请求的范围，会使对方当事人的经营活动受到限制，周转资金不能发挥作用。 （二）财产保全的措施 根据《民事诉讼法》的规定，财产保全可以采取查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。 查封，是指人民法院将需要保全的财物清点后，加贴封条，就地封存，以防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。扣押，是指人民法院将需要保全的财物移置到一定的场所予以扣留，防止任何单位和