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论有限责任公司章程与类章程协议的关系 广东深宝律师事务所 黄振辉 内容提要：公司章程是公司最重要的文件，但由于其在制作时 可能不是股东真意的表现，在存续期间，股东可能作出了与章程不符 的协议却又未变更章程，从而出现章程与此类协议的矛盾。如何认定 二者的关系，如何解决冲突，对保护股东的权益具有重要意义。 关键词：公司章程 类章程协议 公司章程是公司的股东（设立之前是投资人）依据法律规定通 过相应程序制定的，是公司组织体自治领域范围内的“宪法性”文件， 是公司治理的最高行动指南。它对公司本身和公司的股东均具有约束 力。根据《中华人民共和国》公司法第十一条，“设立公司必须依法 制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员 具有约束力”，公司章程是公司设立的必要条件，凡公司的诞生与存 在均必须有公司章程的存在。 有限责任公司具有人合性的特点，公司人数较少，股东之间沟通 相对便利，沟通成本也低。因此，在有限责任公司，为了灵活解决公 司股东之间和公司经营管理中出现的问题，股东经常协商达成一些内 部协议，这些协议往往涉及对公司章程内容的修改，但由于种种原因， 公司并没有变更公司章程，更没有到工商部门办理变更公司章程的手 续。 有限责任公司章程与非章程协议之间的不一致甚至冲突的情况 1 是存在的，明确了二者的关系、地位，解决这些冲突能敦促股东以合 法的形式积极行使自己的权利，避免因为对之不了解，使用不规范的 协议，以致真实的意思表示不能被认定，自身的利益遭受损害。那么 公司章程和类章程协议是什么关系呢？二者分别有什么样的特点，为 什么二者会发生冲突，我们又应当如何处理二者之间的关系呢？笔者 拟就这些问题发表些许浅见。 一、公司章程的性质和特点。 如何处理公司章程与非章程协议的关系，首先要分别明确二者的 性质和特点。 （一）公司章程的性质。 公司章程是公司必备的基本文件，是调整公司、股东组织和活动 的基本原则。对于公司章程的法律性质，目前主要存有三种学说：第 一，契约说。即认为公司章程是股东之间在平等协商基础上，就设立 和管理公司的权利义务达成的文件，是股东自由意志的体现。也即章 程本身就是股东之间的协议；第二，自治法说。即认为公司章程是公 司股东为规范公司组织形式和行为准则而订立的书面法律文件，是公 司股东为了经营和管理公司而给自己制定的法律。第三，宪章说。即 认为公司章程实际上是公司的设立者为实现公司设立的目的而为公 司的内部组织和管理活动所制定的根本性或纲领性制度。 以上观点均有可取之处，特别是契约说和宪章说，前者重点强调 了章程处理股东之间关系方面的问题，后者重点强调了章程处理股东 管理公司方面的问题。笔者认为，准确为公司章程定性的前提是明确 2 其内容以及法律对之作出的要求，我国 《公司法》第二十五条明确规 定了对有限责任公司章程的要求，即公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资 时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司 法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。另股东还 应当在公司章程上签名、盖章。可见，公司章程主要是证明和分配股 东权利以及确定公司治理结构的文件。在分配股东权利方面，就是股 东间的契约，而就确定公司治理结构方面，则更像是公司的制度。 （二）公司章程的特点。 公司章程具有如下特征：第一，集中体现股东意志。公司章程首 先反映或体现的是公司股东的意志，是由最初的出资人和股东大会制 定和修改的，是实现公司股东权益的最直接保障。第二，公司章程具 备公示性和公信力。公司章程必须具备法定的书面形式要件，而在实 践中，工商管理部门还都制定有章程范本。章程在公司设立的时候是 必须向工商登记机关提交的，在变更时也要进行变更登记。并且对于 章程记载的事项，不特定的第三人可以通过一定的程序查询了解。同 时，章程记载的事项因公示而具公信力，第三人因善意而信赖章程记 载事项的真实性，在与章程记载的股东进行交易时，他方不得以未登 记的“