灵活用工时代o2o平台下中美劳动关系的认定(附真实案例).pdf

灵活用工时代， O2O 平台下中美劳动关系的认定（附真实案 例） O2O 平台模式下比较中美劳动关系的认定■作 者｜ 杨傲霜 大成律师事务所律师 ■本文已获得作者授权，禁止其他媒体未经授权转载▼所谓 O2O 是指： Online to Offline ( 线上到线下 ) ，即线上商店线下 消费，商家通过免费开网店将商家信息，商品信息等展现给 消费者，消费者在线上进行筛选服务并支付，线下进行消费 验证和消费体验。这样既能极大地满足消费者个性化的需 求，也节省了消费者因在线支付而没有去消费的费用。商家 通过网店信息可以传播得更快，更远，更广，可以瞬间聚集 强大的消费能。 Uber Technologies, INC （“优步”）, 是一家总部位于美国加 利佛尼亚旧金山的风险投资创业公司和交通网络公司。优步 的运营方式就是通过Ｏ 2 Ｏ的模式，即乘客通过优步公司Ａ ＰＰ软件预订用车服务，司机在软件平台上接收订单，以移 动应用程序链接乘客和司机，完成租车及实时共乘的服务。 优步的业务现已经覆盖全球 55 个国家， 300 多个城市。 2015 年 6 月 3 日，美国加利福尼亚劳动委员会对 Barbara Ann Berwick （司机）诉优步科技公司（美国特拉华州的公司）做 出裁决，确认 Berwick 与优步存在劳动关系。美国加利福尼 亚劳动委员会主要观点认为：虽然案件中一些因素可以显示 Berwick （司机）是独立承包商（ Independent Contractor ），但 是最关键在于司机所从事的工作或业务并未脱离优步公司 的业务范围。相反，他们的工作正是优步公司业务的基本业 务内容，优步公司获得需要打车服务的客户并提供代表优步 公司的工作者执行这项服务。此外，虽然优步公司并没有对 司机工作的细节进行监督管理，但如果优步公司对于整体的 运营保持普遍性的控制，司机的工作职责是整体运营的一部 分，那么双方就将建立起劳动关系，优步公司没有必要对这 种工作性质的司机工进行全面控制管理。因此，美国加利福 尼亚劳动委员会裁决 Berwick 与优步公司存在劳动关系，要 求优步公司按照国家产业福利委员会 9-2001 号令及《劳动 法》第 510 条的要求，按劳动关系，支付 Berwick 工作时间 内的工资及加班工资。 [1] 北京亿心宜行汽车技术开发服务有限公司（ e 代驾），是一家 与优步业务模式类似，通过移动互联网提供代驾服务的公 司。 2015 年 2 月 11 日，北京市第一中级人民法院作出终审 判决，上诉人（司机）与北京亿心宜行汽车技术开发服务有 限公司不存在劳动关系。法院认为，根据《劳动和社会保障 部关于确立劳动关系有关事项的通知》 相关规定， 上诉人 （代 驾司机）工作时间灵活安排，其选择亿心宜行公司所开发的 手机软件或推送的电话信息为客户提供代驾服务，亿心宜行 公司收取 20% 的服务费，上诉主张的工资构成中含底薪 5000 元缺乏相应的证据证明。故此，法院以上诉人的主张缺乏事 实和法律依据为由，不予支持。 根据上述中美发生的Ｏ 2 Ｏ案例比较，美国与中国的劳动仲 裁委员会与法院对劳动关系的认定角度与侧重点不同。对于 美国优步案件， 劳动委员会主要从： 1) 劳动者完成的工作是 否是雇主常规整体业务的一部分； 及 2) 与雇主相关人员提 供的业务是否独立操作并完成的角度来确认。虽然美国优步 公