2021年度私法视野下的国家赔偿法修改.doc

私法视野下《国家补偿法》修改 孙文桢 武汉工程大学 副专家 　 　　核心词：国家补偿 特别私法 国家侵权 私法理念 　　内容提纲：《国家补偿法》属于特别私法，因而完全可以从私法角度对《国家补偿法》修改进行考察。在修改《国家补偿法》时，应当以私法理念为指引，对国家侵权进行“两分”，分清国家侵权行为和国家侵权事件，抛弃“违法归责”这个不科学概念，对的结识并恰当解决国家补偿和错案追究之间关系。同步，还应当解决该部法律名实不相符合问题。 　　《国家补偿法》修正案在十一届全国人大常委会第十一次会议上未能获得通过，该法当前依然处在修改过程之中。在今日中华人民共和国社会，随着着公权力向社会各领域不断渗入，社会成员权利意识亦日益觉醒并且增强，因而，《国家补偿法》修改，自然地受到了社会公众、媒体以及理论界特别是法学界强烈关注。鉴于《国家补偿法》与社会成员私权之间关系非常密切，本文试从私法角度对《国家补偿法》修改作一考察。 　　一、国家补偿法私法属性 　　国家补偿法与否属于私法?这在当前中华人民共和国法学界的确是个问题。这个问题一方面需要从历史角度出发进行考察。1986年颁行《民法通则》第121条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人合法权益导致损害，应当承担民事责任。”在此之后直到1995年《国家补偿法》开始实行将近十年时间里，国家补偿问题都始终被以为属于民法问题，各民法教科书侵权法某些均将其作为研究对象，没有任何例外。但是，自1995年《国家补偿法》实行以来，学界有一种将国家补偿法归入行政法范畴强烈倾向，这可从1995年以来知名行政法学者纷纷谈论国家补偿法，而民法学界对此法却很少论及事实得到印证。 　　本文以为，国家补偿法属于私法，而不属于公法。国家补偿法所要解决问题并非国家如何组织并行使自己权力，而是国家如何弥补受害人损害。显然，弥补损害并不属于国家职能。按照主权在民思想，国家之因此成立，目只在于为社会成员服务，而不在于对社会成员进行补偿或补偿，更不在于致害于社会成员。因而，国家补偿中华人民共和国家与受害人之间关系就不属于公关系，而属于私关系。基于此种结识，国家补偿法就自然地不属于公法，而属于私法。《民法通则》第121条对国家补偿问题作出规定，正契合了这种结识。 　　自私法公法各自直接目这个角度考察，咱们也可以得出同样结论。任何公法，其直接目都在于保护公权，而任何私法，其直接目都在于保护私权。综观整个《国家补偿法》不难看出，国家补偿法直接目绝非为了保护公权，而是为了弥补私权所遭受损害，从而保护社会成员私权，而这与私法直接目完全吻合。如果说国家补偿法属于公法，那么，咱们就不由得要问这样一种问题：在承认私法公法划分所有大陆法系国家，难道存在着以保护社会成员私权为直接目公法吗? 　　国家补偿法不但属于私法，并且更精确地说，它属于特别私法，其因素就在于国家补偿法乃是作为普通私法侵权法在国家侵权领域中特别体现。 　　国家补偿法之因此被以为是公法，有着浅层次和深层次因素。浅层次因素在于国家补偿法律关系一方主体是国家，而有国家作主体法律关系多属公法性质，于是国家补偿法也就很自然地被归入了公法。深层次因素则是学界在私法公法区别原则问题上缺少统一结识。虽然私法和公法这两个概念被经常地使用，但使用这两个概念学者在私法公法区别原则这一问题上，却并未达到共识，而是形成了各种学说，涉及目说、关系说、主体说、性质说和折衷说等等 [1]。按照其中有学说，例如主体说，国家补偿法属于公法，而按照其中另某些学说，例如目说，国家补偿法则属于私法。问题很明显，既然没有共同前提，而只是自说自话，那就不也许有真正思想交锋。 　　以为国家补偿法属于公法人普遍地将该法归入行政法，而近年来，国家补偿法也确的确实被许多行政法学者所纷纷谈论，或者著书立说，或者刊登演讲。毫但是分地说，国家补偿法被归入行政法已经成为了学界诸多人固定思维模式。但是，这种看法依然有着许多无法通过正常逻辑加以解释之处。如果由于《国家补偿法》对“行政补偿”作了规定就可将国家补偿法归入行政法，那么，由于该法同步也规定了刑事补偿，咱们是不是也可将该法归入刑法?再进一步，从当前学者建议来看，有朝一日《国家补偿法》完全有也许将军事补偿和立法补偿也涉及进去，那么，届时候咱们是不是也可将国家补偿法归入军事法或者立法法? 　　自《国家补偿法》颁布以来，学者们指出了该法诸多缺陷，并针对该法修改提出了许多意见和建议。但是，由于国家补偿法被学界普遍地归入行政法这种公法，因此，少有学者专门用私法理念衡量国家补偿法并展开阐述。本文以为，既然国家补偿法属于私法并且属于特别私法，那么，从私法角度出发，按照私法内在规定和原则对《国家补偿法》修改进行考察，并提出完善办法，就不但也许，并且还必将非常有益。 　　二、《国家补偿法