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韩朝国际私法之比较研究
韩朝国际私法之比较研究
韩国与朝鲜国际私法之比较研究
内容提要:本文对韩朝两国新近颁布实施的国际私法,从总体结构及总则,以及分则中所涉及的国际私法主要问题之规定进行了详细比较。就韩朝两国国际私法之独特性以及值得我们注意和思考的问题提出了自己的看法。
关键词:连结点、法律适用、管辖权、立法模式
韩国现行国际私法是2001年4月颁布并于同年7月开始施行的《韩国涉外私法》(以下
1简称韩国国际私法), 该《涉外私法》是对原于1962年施行的《关于涉外民事法律的法令》
的修正。2 朝鲜国际私法则是1995年9月通过并同时实施的《朝鲜人民民主主义共和国涉外民事关系法》(以下简称朝鲜国际私法)。3 作为我们的邻国,两国关于国际私法的立法无疑是走在我国前面的。本文拟对两国国际私法进行一定的比较研究,以期引起我国立法机关和学界同仁的重视,并希望从中获得些许有益的启示。
一、总体架构与总则性规定之比较
两国国际私法的总体框架以及关于国际私法若干一般性问题的规定,既有差异,也有一定相同。兹分述如下:
(一)总体架构
有意思的是,尽管两国国际私法的问世时间不同,但两部法规都共有62条。韩国国际私法共分九章,依次为“总则”、“人”、“法律行为”、“物权”、“债权”、“亲族”、“继承”、“汇票、本票和支票”、“海商”等。朝鲜国际私法共分五章,依次为“涉外民事关系的基本法律原则”、“涉外民事关系的当事人”、“财产关系”、“家庭关系”、“争议的解决”等。其中,*
1 法学博士,中南财经政法大学法学院教授、国际法专业博士生导师。 参见沈涓译:《韩国2001年修正国际私法》,载《中国国际私法与比较法年刊》(第6卷),法律出版社2021年11月版,第636-652页。
2 参见刘慧珊、卢松主编:《外国国际私法法规选编》,人民法院出版社1988年5月版,第80-86页。 3 参见刘仁山译、韩德培校:《朝鲜人民民主主义共和国涉外民事关系法》,载《中国国际私法与比较法年
“财产关系”章涉及物权和债权(包括合同债与非合同债。而合同之债包括海事合同在内,非合同债中包括海事侵权之债在内),“家庭关系”章涉及亲属关系和继承。
尽管两国国际私法条文相同,但从内容看,其总体构架之差异还是较大的。这些差异可归结为以下两大方面:
第一,关于国际私法的对象问题。1 从两国国际私法的规定看,尽管两国都认为其调整
2的是涉外的民事法律关系, 且都认为其国际私法的目的就是要解决涉外民事法律关系的法
律适用问题和涉外民事争议的管辖权问题,3 但在涉外民事法律关系的范围问题上,韩国国际私法采取的是“民商合一”作法,其规定有大量商法关系的法律适用规则,诸如其“人”章中涉及到“法人”、4“物权”章中涉及到“无记名证券”和涉及到担保物权的其他有价证券、5 第八章专门规定的“汇票、本票和支票”和第九章“海商”中涉及的商事关系,6 等等。而朝鲜国际私法主要还是关于传统涉外民事法律关系的冲突法,尽管其“涉外民事关系的当事人”中也涉及到法人问题、7“财产关系”中也涉及到买卖、保险等问题,但其规定所涉及的商事关系之篇幅和内容都是甚为有限的。
第二,关于国际私法立法的范畴问题。韩国国际私法由“总则”和“法律适用”两部分构成。尽管该法规定其立法的目的之一是要解决涉外民事法律关系的国际裁判管辖应依据的原则,并且还规定“实质联系原则”、“符合国际裁判管辖理念的合理原则”、“例外规则”等为韩国法院行使管辖权的原则,8 但在分则中,除了在“失踪宣告”、9“限治产及禁治产宣宣告”、10“消费者合同”11 以及“劳务合同”12 等问题上有管辖权方面的内容规定外,对1
2 这里仅从立法角度而言,并不代表两国国际私法学者的看法。 韩国国际私法第1条称为“含有涉外因素的法律关系”,朝鲜国际私法第1条称为“涉外民事关系”。 3 参见韩国国际私法第1条、朝鲜国际私法第2条。
4 参见韩国国际私法第16条。
5 参见韩国国际私法第21条,第23条。
6 参见韩国国际私法第51-59条,第60条。
7 参见朝鲜国际私法第17条,第24条。
8 参见韩国国际私法第1条,第2条。其中,第2条是专门关于国际裁判管辖原则的规定。“实质联系”是指当事人或纠纷案件与韩国有实质性联系。而对该所谓“实质联系”的确定,韩国规定要根据符合国际裁判管辖分配的合理原则和国内法的有关规定,同时还要充分顾及国际裁判管辖的特殊性。
9 若外国人在韩国有财产,韩国法院是可以行使对该外国人为失踪宣告的管辖权的。参见韩国国际私法第12条。
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