上市公司对外担保实务.doc

上市公司对外担保实务 上市公司对外担保实务 一、关于上市公司对外担保的 相关规定现行有效的涉及担保的法规包括： 《公司法》、《沪、 深上市规则》 、《上市公司公司章程指引》 、《关于上市公司为 他人提供担保有关问题的通知》 （证监公司字 [2000]61 号）、 《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担 保若干问题的通知》 （证监发 [2003]56 号文）、《关于规范上市 公司对外担保行为的通知》 （证监发 [2005]120 号）、公开发行 证券的公司信息披露内容与格式准则第 2 号——年度报告的 内容与格式（ 2012 年修订）》等。《公司法》：“第十六条公司 向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规 定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资 或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的， 不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人 提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规 定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参 加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所 持表决权的过半数通过。 ”“第一百二十二条 上市公司在一 年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百 分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股 东所持表决权的三分之二以上通过。 《首次公开发行股票并 上市管理办法》 ：“第二十六条 发行人的公司章程中已明确 对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际 控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。 ”《上市公 司公司章程指引》 ：“第四十一条公司下列对外担保行为，须 经股东大会审议通过。 （一）本公司及本公司控股子公司的 对外担保总额 ,达到或超过最近一期经审计净资产的 50% 以 后提供的任何担保； （二）公司的对外担保总额，达到或超 过最近一期经审计总资产的 30%以后提供的任何担保； （三） 为资产负债率超过 70%的担保对象提供的担保； （四）单笔 担保额超过最近一期经审计净资产 10%的担保；（五）对股 东、实际控制人及其关联方提供的担保。 ”《关于上市公司为 他人提供担保有关问题的通知》 （证监公司字 [2000]61 号）： “二、上市公司不得以公司资产为本公司的股东、股东的控 股子公司、股东的附属企业或者个人债务提供担保。五、上 市公司为他人提供担保必须经董事会或股东大会批准。 ”《关 于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若 干问题的通知》 （证监发 [2003]56 号文）（下称“ 56 号文”）： “上市公司对外担保应当遵守以下规定： （一）上市公 司不得为控股股东及本公司持股 50％以下的其他关联方、 任 何非法人单位或个人提供担保。 （二）上市公司对外担 保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的 50％。《关于规范上市公司对外担保行为的通知》 （证监发 [2005]120 号）：“（三）应由股东大会审批的对外担保，必须 经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大 会审批的对外担保，包括但不限于下列情形 :1 、上市公司及 其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产 50％以后提供的任何担保； 2、为资产负债率超过 70%的担 保对象提供的担保； 3、单笔担保额超过最近一期经审计净 资产 10%的担保； 4、对股东、实际控制人及其关联方提供 的担保。《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 2 号——年度报告的内容与格式（ 2012 年修订）》：“公司应当 披露报告期内公司对外担保（包括公司自身的对外担保及其 子公司的对外担保，不含公司对子公司的担保）的发生额和 报告期末的担保余额，以及报告期内公司对子公司提供担保 的发生额和报告期末对子公司的担保余额。 ” 二、上市公司 对外担保相关问题汇总 1、对外担保的定义和计算：在对 56 号文的解释，即证监会上市部 2003 年出具的《关于执行 lt; 关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保 若干问题的通知 gt; 若干问题处理意见的复函（上市部函 [2003]296 号）》中，明确规定了上市公司对外担保指的是 “上 市公司这一法人实体对外担保额以及控股子公司、参股子公 司等各个法人实体的对外担保金额，乘以上市公司持有的该 公司的股份比例” 。其中，上市公司对子公司的担保也应算 作对外担保。该文指出： “‘关联方的定义按财政部《企业 会计准则—关联方关系及其交易的披露》规定执行，上市公 司对其控股子公司提供资金或担保须遵守《通知》 （即 56 号 文）的规定。上市公司对其控股子公司提供担保须按照《通 知》的规定，履行董事会审议或股东大会审议程序，上市公 司对其控股子公司提供担保的情况在半年