梁慧星民法总论超级笔记绝对经典.docVIP

梁慧星民法总论超级笔录记录绝对经典 梁慧星民法总论超级笔录记录绝对经典 PAGE / NUMPAGES 梁慧星民法总论超级笔录记录绝对经典 民法总论 第一章 民法概括 一、民法的发源与发展 民法是大陆法系独有的看法。 “民法”一词发源于古罗马的“市民法” 。 中国古代法律民刑合一，重刑轻民，一般认为不存在民法。 将“民法”作为法律术语使用，首推日自己。我国清代末年邀请日本专家草拟民法典时，将其从日本引进到中国。至于日本是从哪里引进的，则说法不一，一说为法国，一说为荷兰。中国←日本←法国（ or 荷兰）←罗马市民法 1902 年清政府任命沈家本等人为修法大臣，沈家本邀请日本法学家松冈义正博士主持编 纂民法总则、 物权及债权编， 于 1911 年达成《大清民律草案》 ，但未及宣布， 清政府消亡。 1928 年南京公民政府成立立法院， 次年建立民法草拟委员会， 至 1930 年末，陆续达成民法典各编， 共 5 编 29章 1225 条。 新中国成立后， 自 1954 年开始至 1982 年先后拟订过四部民法草案， 但都因各种各种的原由此未能宣布。 1986 年 4 月 12 日第六届全国人民代表大会第四次会议经过了《中华人民共和 公民法公则》 ，1987 年 1 月 1 日起正式实行。共 9 章 156 条，规定过于简单，且对一些重要的法律制度未加规定，所以其实不是一部完好的民法典。 1998 年中国成立民法典草拟小组，开始了民法典的草拟工作。迄今还没有达成。 (一 )习惯民法和成文民法 先有习惯民法，而有成文民法，习惯民法的历史无从查考。 《汉莫拉比法典》是迄今保存最好的法典，民法条则占 84%。 (二 )罗马民法 罗马共和国元老院建立立法委员会，采集习惯法， 拟订罗马最早成文法 《十二表法》，因社会关系的复杂和民事法律规范的累积，产生法律编纂的问题。 优士丁尼皇帝建立法典编纂委员会，编著《优帝法典》 《学说汇纂》《法学阶梯》《优帝新律》，统称为“民法大全” 。 罗马民法实体法和程序法合一，还没有现代民法的部门法区分。恩格斯论及罗马法，称为其是简单商品生产的完美的法。 (三 )近代民法 法公民法典，旨在成立新次序； 奥地利民法典，旨在推行皇帝的政治改革； 德公民法典，旨在一致一个民族、一个国家、一个法律的目标； 日本民法典，是明治维新的产物，目的在于取销领事裁判权和推行维新变法； 中国清代拟订民法典，也是取销领事裁判权为目的，同日本相同， “中国法律制度接臻完美”为列强放弃领事裁判权的条件。 民法的近代模式：抽象人品，也就是对全部人不分国籍、年纪、性别、职业，都拥有相同的权益能力；私的所有；私法自治；自己责任。 (四 )现代民法 民法的现代模式：详细人品，在多种法律关系中，分化出详细人品，如劳动者、垄断者、花费者；私的所有的社会限制；私法自治收到规制，特别是契约自由，也就是私法的 公法化； 社会责任， 除过失责任， 还有过失推定责任、 无过失责任或严格责任、 公正责任、还有社会保障性质的赔偿制度。 (五 )大陆法系和英美法系的民法 法公民法和德公民法脱胎于罗马法，各国效仿法公民法和德公民法，构成大陆法系； 世纪后英国巡回审讯和陪审制度的成立，以盎格鲁撒克逊民族的习惯和判例为审讯依据，美国法又渊源于英国法，形成英美法系； 英美法系由判例法例则和拟订法（契约、财富、家庭、侵权行为等法，相当于大陆法系的民法）构成。加拿大的《魁北克民法典》和美国的《路易斯安那州民法典》有交融两大法系的特色。 （六）民法的结构 1、民法的法律关系模型：契约关系、财富所有权关系、侵权关系。 2、权益和义务： 3、以契约和所有权为基轴的系统化 4、以物权和债权为基轴的系统化 物 权 大概相当于英 法 所有权（完好物权） 美法的财富法 财 用益物权（我国 5 种） 限制物权（不完好物 担保物权（我国 3 种） 产 权） 法 债 权 据有 法 契约 缔约过失 侵权 无因管理 不当得利 家属法 身 继承法 份 法 英美法系的财富法和契约、侵权、不当得利等是并列关系。 （六）民法编纂体例 1、罗马式，或法学阶梯式 罗马法学家盖尤斯所编的法学教科书 《法学阶梯》 的体例， 编为人法、 物法、 诉讼法； 法公民法典采用，但清除诉讼法 2、德国式，或潘德克顿式 潘德克顿是优士丁尼法典中《学说汇纂》的音译， 19 世纪德国法学研究《学说汇纂》 构成近代民法理论系统，成为潘德克顿法学，据之则拟订德公民法典，编为总则、债权、 物权、家属、继承。各编又各设第一章为总则。 潘德克顿式编制体例的特色是 “提取公因式”的方法， 在各种法律关系中抽象出共同 规则，规定在个别规定从前，成为总则。如债权总则、民法典总则。这类编制体例侧重法 律规则的逻辑性和从一般到特别、 从抽象到详细的系统