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诉讼中证据收集调查问题探析 诉讼过程就是对“案件事实”进行证明的过程。在这一证明过程中，证据的收集、 提供尤其显得重要。 在现代诉讼中，无论是法官的作用，还是当事人及代理律师的作用，都是诉讼机制 的基本组成部分，他们共同确保诉讼公正的实现，缺少或弱化任何一方而都会导致诉讼 制度的不建全。近几年来，随着司法改革的推进，越来越强调当事人及其代理律师在诉 讼中的积极作用。在民事诉讼中，当事人承担举证责任，为维护自己的合法权益，获得 胜诉判决，当事人及其代理律师会竭尽全力收集、提供收据，以支持口己的诉讼主张。 在刑事诉讼中，辩护律师为维护犯罪嫌疑人（被告）的合法权益，收集调查证据是其实施 辩护行为的主要内容Z-O当事人及其代理律师进行证据的收集调查，具冇以下重大意 义： 首先，当事人及其代理（辩护）律师参与调查取证，是律师完成代理（辩护）职责及实 现当事人权益的重要手段。特别是近儿年民、刑事审判制度的改革，由过去法院包揽一 切，转变为主要由当事人及其代理律师收集、提供证据的诉讼活动的合理机制。这一方 面提高了当事人及律师的诉讼地位，另一方面也加强了当事人对法院最终判决形成的参 与程度。 其，当事人及律师参与证据的收集调查，可以起到弥补、平衡司法机关对证据收集 调查的不足。在诉讼中，法院应当是一个中立的裁判者，在其主持下，双方当事人（代 理人）充分举证、质证辩论，并在此基础上进行认证、评议，公正作出判决。由于我国 的诉讼程序体制的“职权”色彩较为突出，无论是在民事诉讼，述是在刑事诉讼小，法 院都有权依其判断，主动收集调查当事人、律师未提出的证据，这往往会造成法院在收 集证据方面的“随意性”，也会影响其中立、公正的裁判地位。当事人及其代理律师在 证据调查收集方而的积极介入，i方而可使证据收集调查更加充分，另一方而也能“制 衡”法院的职权调查。 但是，当事人及其代理律师在实现其证据的收集调查权的过程中，由于立法的不完 善，产生了诸多问题，亟待解决。如民事诉讼法、刑事诉讼法和律师法都规定了当事人、 律师收集调查证据、提供证据的权利，但如何实现这一权利，立法却无具体措施及程序 加以保障，以至于一些证据，当事人及其代理律师非因其主观原因而无法收集到。在强 调当事人负担举证责任的诉讼机制中，这必将导致对当事人权益的损害。在证据的收集 中，以对证人证言的收集最为混乱。当事人、代理律师庭外单方收集的证人证言效力的 认定、证人不出庭作证等问题尤为突出。再者，在诉讼屮，法院也可依职权主动收集调 查证据，且无严格的限制，随意性很大，影响了诉讼的公止性。 针对上述问题，本文拟从以卜?三个方面对诉讼中证据的收集调查问题进行探讨。 一、关于当事人、代理人（律师）调查取证权问题 所谓调查取证权，是指当事人在诉讼中、律师在承办诉讼代理（辩护）活动或非诉讼 法律事务活动中，进行相关的调查、收集证据、核实证据的权利。当事人是案件的利害 关系人，为维护其合法权益，有权收集调查证据;律师代理当事人进行诉讼，其主要职 责就是调查取证，证明己方主张，反驳对方主张，以维护被代理人的合法权益，“律师 在办理任何业务，包插诉讼业务和非诉讼业务时，都享有这项权利。” 我国《民事诉讼法》对当事人、律师参与诉讼的调查取证权，作了概括性规定。《民 事诉讼法》第50条第一款规定：“当事人有权委托代理人，捉岀回避申请，收集、捉 供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行。”第61规定：“代理诉讼的律 师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅材料。”但是，如何保障证据的收集 调查的止常进行，民事诉讼法并未作出明确、具体的规定，显得过于笼统。在实践的操 作中，也显得比较混乱。就当事人、代理律师如何调查取证，各地有一些不同的作法， 有的地方法院采取放任态度;有的地方规定了当事人、代理律师可以向法院中请调查令, 法院发出调查令，然后由律师或法院向有关单位或个人收集调查证据。 在刑事诉讼中，《刑事诉讼法》及相关司法解释对律师调查取证问题作了较为严格 的规范，规定了律师取证的相应范围及权利。如《刑事诉讼法》第36条、第37条规定: “辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料， 也可以申请人民检察院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师 经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意, 可以向他们收集与本案有关的材料”等。但也没有规定具体的保障措施。 我国《律师法》第30条规定，“律师参加诉讼活动，依照法律的规定，可以收集、 查阅与本案有关的材料，同被限制人身自由的人会见和通信，出席法庭，参与诉讼，以 及享有诉讼法律规定的其他权利。律师担任诉讼代理人或辩护人的，其辩论或辩护的权 利应当依法保障”。《律师法》第31条规定：“