差额补足法律实践研究.pdf

差额补足法律实践研究 基于创新交易的要求或融资方、担保提供方自身限制等 原因，差额补足作为一种商业交易安排在实践中被大量运 用。然而，差额补足并不是一项法定的担保类型。本期内容 是 东方资产北京办事处 周一帆《差额补足法律实践研究》 。 对差额补足的类型、构成要件及效力等法律问题进行分析总 结，并提出实践操作指引。差额补足作为一种商业交易安排 在实践中被大量运用。然而，差额补足并不是一项法定的担 保类型。本文拟对差额补足的类型、构成要件及效力等法律 问题进行分析总结，并提出实践操作指引。一、实践中运用 差额补足的原因基于创新交易的要求或融资方、担保提供方 自身限制等原因，差额补足作为一种保障措施时常在交易中 被采用。 （一）无法运用法定担保措施随着金融市场的不断 发展，各类创新型交易层出不穷。民法上物债两分模式下的 债权，已经远远不能满足实务中对权利的各类设定。当主权 利难以定性为债权时，保证、抵押、质押等传统的法定担保 措施已经无法满足保障主权利义务关系的需求。而差额补足 可以通过合同约定实现当事人的特殊需求，从而比法定担保 措施更加灵活，更为适应各式各样的创新交易。 （二）优化 财务报表财务报表中可能涉及对外担保的包括资产负债表 中的“预计负债”科目以及财务报表附注中预计负债的明细 情况以及或有负债的披露。而差额支付并非法定的担保方 式，部分融资方认为差额补足无需体现在或有负债或预计负 债中。相对于保证来说，差额补足实际上为差额补足义务人 实现了优化财务报表的目的。 （三）难以履行担保的内部决 策程序根据公司法第 16 条的规定，公司对外提供担保应当 依照公司章程的规定出具董事会或者股东会、股东大会决 议。然而实践中由于担保提供方股权结构复杂、公司内部设 定了对外担保限额等原因，在很多情况下其董事会或者股东 会、股东大会决议难以提供， 这就使担保的设立产生了障碍。 由于这一障碍的存在，部分融资方主张以差额补足的方式来 实现保障投资方权益的目的。二、差额补足的法律分析差额 补足，又称为差额支付，一般在交易中作为一项保障措施予 以使用。差额补足是指为了保障主权利人和主义务人之间的 权利义务关系，当主义务人未按约定履行义务时，由第三人 按照约定履行差额补足义务的行为。差额补足法律关系主要 涉及三方主体，即差额补足义务人、主权利人、主义务人。 （一）差额补足的类型根据所保障的主权利义务关系之不 同，差额补足主要可以分为对债务的差额补足、对分红的差 额补足以及对资金归集的差额补足。 1.对债务的差额补足对 债务的差额补足，其所保障的是债权债务关系。由于差额补 足具有意定性，因此创新的交易安排很多都是在法律法规明 确规定的法律关系基础上衍生发展而来。实践中差额补足在 很多情况下是对法定担保措施的借鉴与参考，尤其是对保证 和债务加入的参考。之所以实践中对债务的差额补足主要参 考保证和债务加入进行约定，主要是因为保证和债务加入所 担保的也是债权债务关系，而且保证和债务加入主要是基于 保证人及债务加入人自身的信用，这两方面与差额补足相一 致。因此。对债务的差额补足主要包括类保证式差额补足及 类债务加入式差额补足。 （1）类保证式差额补足参考担保法 对保证的分类，可以将类保证式差额补足分为一般差额补足 与连带式差额补足。需要说明的是，此种分类仅仅是为了理 解上的便利，差额补足与保证在法律性质上有根本的不同， 不能直接视之为保证。经查阅相关判例，并未发现有法院的 判例将差额补足直接视为保证。一旦将差额补足视为保证， 可能导致需要适用担保法中诸如保证期间、先诉抗辩权等相 关规定，但约定差额补足的相关协议中并未对上述事宜进行 约定。相类似的，也不宜将类债务加入式差额补足视为债务 加入。①一般差额补足某合同中关于一般差额补足的核心条 款如下：“若XX 公司不能履行债务时， 由乙方对 XX 公司的 债务予以补足。 ”②连带式差额补足某合同中关于连带式差 额补足的核心条款如下