亲权制度研究及其立法建构(陈小君易军)汇总.doc

亲权制度研究及其立法建构(陈小君易军)汇总 亲权制度研究及其立法建构(陈小君易军)汇总 PAGE / NUMPAGES 亲权制度研究及其立法建构(陈小君易军)汇总 亲权制度研究及其立法建构 陈小君易军 (上 上传时间 :2002-11-13 亲权制度研究及其立法建构 (上 [1] 在父母子女权利义务关系中，以保护教养未成年子女为目的的亲权为其核心内容。当今主要大陆法系国家民法典的亲属编无不对其设有详细的规定。迄今为止，我国婚姻家庭法律、法规对亲权的概念都未采纳，更不用说建立完备的亲权制度。本文结合各国法制及理论学说，对亲权制度进行系统的研究，以期为我国婚姻家庭法之完善尽绵薄之力。 （一）亲权的含义及特征 一、亲权的含义 诚如日本学者我妻荣先生所言： “人由于有父母子女的关系，从而发生各种各样法律上的效力 .但是，父母子女关系最重要效力，而且是与其他亲属关系有本质不同的父母子女关系的特有效力，恐怕是父母应该处于对未成年子女进行哺育、监护、教育的地位。 ”[2]父母对未成年子女的哺育、监护或教育就是亲权制度的核心内容。亲权建立在父母子女血缘关系的基础上，依法律的直接规定而发生，专属于父母，被认为是父母对人类社会的一种天职。在现代社会，以教养保护未成年子女为中心的亲权，不仅为权利同时也为义务。作为父母享有的一种重要民事权利，亲权人可以自主决定、实施有关保护教养子女的事项或范围，并以之对抗他人的恣意干涉。亲权又是父母的法定义务，夫妻生育以后，对其自身所孳生、无独立生活能力的儿女进行抚养、教育、保护，是人类的天性，也是夫妻双方对国家社会应尽的义务。因此，父母既不得抛弃亲权，也不得滥用亲权。基于上述分析，可以看出，所谓亲权，是父母基于其身份对未成年子女的人身、财产进行教养保护的权利和义务。 二、亲权的特征 亲权制度具有以下法律特征： （一）亲权是父母基于其身份所有的权利义务，因此，亲权人，即行使亲权的权利义务主体，应为父母。至于是以父母一方或双方为亲权人，则因父母子女关系类型 的不同、是否存在妨害亲权行使的事实或法律上的障碍而有不同。 1 对于婚生子女，如果父母双方健在且有正当夫妻关系，则父母均为亲权人，得共同行使亲权， 应以其共同的意思决定亲权的行使，如果意见分歧，则应相互协商，合理解决。父母虽处于婚姻关系存续之中，但一方由于种种原因不能行使亲权的，如一方死亡或受死亡宣告、一方行为能力受限制、一方长期外出、下落不明、重病、受刑或亲权被停止，应以他方为单独亲权人。父母离婚时，则应以子女的最大利益为依据来确定以父母一方或双方为亲权人。 2 对于非婚生子女，如未经生父认领，原则上以母 为亲权人；如经生父认领，究竟以谁为亲权人，各国规定不一，德国民法第 1736 条规定以父为单独亲权人，日本民法第 818 条规定原则上以母为亲权人，但可以协议或裁判确定父为亲权人，我国台湾地区民法第 1065 条规定生父生母均为亲权人；如经准正取得婚生子女资格，则父母均为亲权人。 3 对于养子女，应以养父母 而不是以亲生父母为亲权人，其规则与上述婚生子女的情况相同。 4 在我国，由于承认已形成抚养教育关系的继父母子女关系为拟制血亲关系，对继子女而言，生亲 与继亲均为亲权人，但是生亲另一方与子女的法律关系依婚姻法第 29 条之规定并未消灭，所以也是亲权人。此外，继亲将配偶他方的子女收为养子女时，生亲与养亲均为亲权人。生亲另一方与子女法律关系消灭，不为亲权人。 （二）亲权的对象为未成年人。在以往的法制上，不仅未成年人应服从亲权，成年人也应服从亲权。如日本旧民法第 877 条规定，子女成年兼自立始不服从亲权。故子女虽已成年，若仍在其父母之家而待其抚养，尚不能脱离亲权，仍为亲权之对 象。但是，在现代社会，亲权被认为是专为未成年子女利益而设，故已成年之子女，不论其有无完全民事行为能力，也不管其是否独立谋生、能否自立，不属于亲权的对象和范围。事实上，前述日本旧民法第 818 条已被修正，日本现行民法第 818 条第一款规定： “未到成年的子女，服从父母的亲权 ”。已将成年人排除在亲权的对象之外。由于各国对成年年龄的规定不同，并且对法定婚龄的规定也有区别，特别是有些法定婚龄低于成年年龄的国家，将未达成年年龄但已结婚视为成年，造成各国亲权的范围存在差异。如日本民法第 731 条规定： “男不满十八岁，女不满十六岁，不得结婚 ”。即法定婚龄男为十八岁，女为十六岁。而在日本成年年龄为二十岁，依日本民法第 753 条规定，未成年人结婚后，视为因此而达成年。也就是说，虽未达成年年龄但已结婚的，视为成年。因此，已结婚的未成年人不再服从亲权，亲权之对象限于未结婚之成年人。在我国台湾地区，由于法律对法定婚龄、成年年龄的规定与日本完全相同，亲权之对象亦限于未结婚之未成年人。但是却存在例外。