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《建工合同司法解释》第二十六条适用于建设工程非法转包和违法分包情况,而不适用于挂靠情形(1) 《建工合同司法说明》其次十六条适用于建立工程非法转包和违法分包状况，而不适用于挂靠情形【裁判要旨】《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》其次十六条适用于建立工程非法转包和违法分包状况，不适用于挂靠情形。同时，该解释其次条给予主见工程款的权利主体为承包人而非实际施工人，当事人主见挂靠情形下实际施工人可越过被挂靠单位挺直向合同相对方主见工程款，根据缺乏。中华人民共和国最高人民法院民事裁定书〔2017〕最高法民申3613号再审申请人〔一审原告,二审上诉人〕：天津建邦地基根底工程有限公司，住宅地天津市东丽区军粮城镇津塘大路-352号〔三和管桩公司内〕o法定代表人：郭锐，该公司总经理。被申请人〔一审被告,二审被上诉人〕：中冶建工集团有限公司，住宅地重庆市大渡口区西城大道1号。法定代表人：姚晋川，该公司董事长。一审第三人：天津市博川岩土工程有限公司，住宅地天津市武清区曹子里乡。法定代表人：康和勇，该公司董事长。再审申请人天津建邦地基根底工程有限公司〔以下简称建邦地基公司〕因与被申请人中冶建工集团有限公司〔以下简称中冶集团公司〕、一审第三人天津市博川岩土工程有限公司〔以下简称博川岩土公司〕建立工程施工合同纠纷一案，不服重庆市高级人民法院〔2016〕渝民终484号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进展了审査，现已审査终结。建邦地基公司申请再审称，〔一〕二审讯决认定的根本事实缺乏证据证明。1. 建邦地基公司与博川岩土公司属于挂靠关系，建邦地基公司因不具备承包案涉工程的企业资质，所以借用了博川岩土公司的企业资质，双方既不是分包关系，也不是转包关系。案涉工程均由建邦地基公司独立完成，中冶集团公司已付工程款最终也流向了建邦地基公司，案涉工程款403万元应当支付给建邦地基公司。2.二审讯决在证据认定上存在规律错误，建邦地基公司担当的举证证明责任超出法律规定。案涉工程履约保证金的缴纳和退还实际均系建邦地基公司完成。挂靠人以被挂靠人的名义从事挂靠〞民事行为这一事实属于《最高人民法院关于适用 中华人民共和国民事诉讼法〉的说明》第九十三条其次款规定的依据法律规定推定的事实〞，二审讯决以各种文件均以博川岩土公司名义签订为由否认建邦地基公司实际施工人身份，违反了证据规律推理原那么。涉诉工程合同、施工记录、结算文件等资料的原件均为建邦地基公司持有，原审中的对账工作和欠款数额确实认工作也由建邦地基公司与中冶集团公司共同完成。根据日常阅历法那么推断，应当认定博川岩土公司未参加涉诉工程的本质工作，而且，博川岩土公司也未挺直否认建邦地基公司借用其资质承包涉诉工程，未对涉诉403万元工程款提出诉求，根据规律推理，只能认定涉诉工程款403万元应当归建邦地基公司全部。综上，建邦地基公司在原审中负担的举证证明责任已远高于《中华人民共和国民事诉讼法》规定的高度盖然性标准。〔二〕二审讯决适用法律错误。本案为挂靠法律关系，应当适用《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》第一条其次款和其次条的规定，建邦地基公司是案涉建立工程的实际施工人，有权要求中冶集团公司支付工程款。二审讯决适用最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》其次十六条关于非法转包和违法分包的规定错误。综上，恳求：1 .撤销二审讯决，改判中冶集团公司支付建邦地基公司工程款403万元；2.由中冶集团公司负担本案一、二审诉讼费用。建邦地基公司在本院再审审查期间新提交以下证据：1 .天津宝丰混凝土桩杆有限公司与博川岩土公司之间的账款往来记录和建邦地基公司与博川岩土公司之间的账款往来记录表〔复印件〕；2.七份往来收据〔复印件〕；3.10份进账单〔复印件〕。证明中冶集团公司向建邦地基公司支付过工程款。本院认为，上述证据均发生在本案二审讯决生效之前，不属于再审新证据，且证据均为复印件，无法与原件核对。从证据内容看，也无中冶集团公司挺直向建邦地基公司的转款记录，无法到达其证明目的，本院对上述证据不予采信。本院经审查认为，本案再审审查的争议焦点是建邦地基公司是否有权向中冶集团公司主见案涉403万元工程欠款。建邦地基公司在再审申请中并不否认案涉分包合同当事人、工程施工、回收工程款、办理结算资料、报送施工资料等工作均是以博川岩土公司名义进展，且参加相关工作的受托人田磊、郑光军等人亦有博川岩土公司的受权托付书，只是主见其与博川岩土公司存在挂靠关系，通过借用博川岩土公司施工资质承揽案涉工程，其为实际施工人。而在挂靠施工情形中，存在两个不同性质、不同内容的法律关系，一为建立工程法律关系，一为桂靠法律关系，依据合同相