三种物权变动模式的分析.docxVIP

三种物权变动模式的分析 物权变动三种形式的分析07法学一班林岸鸿学号：0702010064〔1〕物权变动三种形式分别是债权意思主义、物权形式主义和债权形式主义。债权意思主义是指物权变动只需要当事人的意思表示即可生效，动产的交付、不动产的登记只是对坑第三人的要件，主要以法国和日本为代表。例如，在房屋买卖中，当事人双方签订买卖合同，合同成立时，买受人即获得房屋的全部权，对房屋进展登记是为了对抗第三人。在这个过程中发生两种效果，分别是基于合同而形成了债权关系和实现了物权的变动两种法律效果；因此债权意思主义可以得出三个特点：一是物权的变动〔债权的设定和转移〕以当事人意思表示为生效要件；二是公示〔交付或登记〕为物权变动的对抗要件；三是公示是对抗要件而不是生效要件。物权形式主义是指物权变动的成立或生效除了债权行为之外，还需要物权变动的意思表示和履行登记或交付的法定形式，其代表是德国；例如，在房屋买卖中，当事人双方签订买卖合同，只产生债权关系，只有当事人达成全部权转移的合意并登记后才才发生物权变动的效力，此时房屋的全部权才转移给买受人。因此我们可以把物权形式主义概括成三个要点：一是物权变动成立或生效需要三个要件，分别是形成债权关系〔签订买卖合同〕、达成全部权转移的合意〔签订物权合同〕、公示〔登记或交付〕；二是公示不但是对抗要件而且是生效要件；三是达成所要权转移的合意成为物权变动的一个生效要件。债权形式主义是指物权因法律行为而变动时，除了债权的合意外，还必需践行登记或交付的法定形式才能生效，其中以奥地利、瑞士和韩国为代表。为了便于比拟，我们仍旧以房屋买卖为例子，双方当事人虽已经签订买卖合同，但仅产生债权关系，买受人要获得房屋全部权还必需履行登记或交付的手续。我们由此可以概括出债权形式主义的两个特点：一是物权的变动以债权的合意〔签订买卖合同〕和公示为生效要件。二是债权的合意是产生物权变动的前提，而物权变动的成立和生效不需要物权变动的合意。〔2〕选择哪种物权变动形式？下面让我们对债权意思主义、物权形式主义和债权形式主义三者的优点缺点作比拟：债权意思主义的有优点是程序简便，有利于交易，缺点是易导致交易担心全；物权形式主义的有优点是物权变动形式明显，程序严密，平安性强，缺点是程序繁杂，不简便；而债权形式主义熟称折中主义，所以它的平安性和简便程度介于债权意思主义、物权形式主义之间。无论是商事活动中还是民事活动中对于交易理论我们经常考虑的问题一般有两方面分别是平安和效率。通过分析债权意思主义、物权形式主义和债权形式主义三者的优点和缺点我们已经知道三者的平安和效率的状况。我们可以通过形象的方式表示出来〔效率通过简便性表达出来〕：所以我选择债券形式主义。〔3〕如何考虑习惯与国家法的关系？这里我们可以把习惯理解为习惯法，使其概念与国家法的概念相对应。习惯法指国家法之外发挥作用的标准。国家法顾名思义是国家制定的法律法规。习惯和国家法是对立统一的关系。习惯和国家法两者的统一性表如今以下几方面：第一，习惯法是国家法的重要来源，绝大多数国家法的标准都是来源于习惯法的。国家把习惯给予了国家的意志习惯法就成了国家法。其次，良好有效的习惯法和国家法的目的和功能相全都。它们都是为了调整社会关系而存在，并且它们标准着各个社会之间的权利和义务，对解决社会纠纷维护社会秩序共同发挥作用。习惯法是国家法的重要补充。在调整社会关系中，习惯法比国家法调整的范围更广泛，很多国家法调整不到的地方都有习惯法的调整。第三，两者内容和解决纠纷的方式存在相全都的地方。例如，制止近亲结婚、杀人填命、欠债还钱等等。习惯法和国家法两者的对立性表现两者存在很多不全都的地方。典型的例子有早婚、父母包办婚姻、父债子还等等。习惯法和国家法的对立统一关系打算了两者的不行分别，但是当两者有冲突和冲突的时候应当怎么办？我认为应当详细问题详细分析。绝大多数状况下，我认为应当让习惯法服从国家法，理由是，总的来说国家法代表的是先进的社会标准，习惯法相对落后例如少数民族的包办婚姻、父债子还等。少数状况下，我们允许一些习惯法临时存在，例如我国允许一些一些少数民族存在走婚制和走婚制。