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聚众斗殴转化的故意杀人案辩护词 辩护词河南冠南律师事务所承受本案被告人陈磊亲属的托付，并征得其本人同意，指派我担当其辩护人。承受托付后，本律师仔细查阅了本案的卷宗材料，会见了被告人陈磊，又参与了刚刚的庭审调查。本辩护人向法庭提出本案在定性方面以及对被告人陈磊依法应当赐予从轻惩罚的辩护看法，供合议庭参考。一、起诉书对本案被告人陈磊行为的定性不准，陈磊的行为不宜定性为有意杀人罪。〔一〕被告人陈磊不具备有意杀人罪的主观要件。依《刑法》第232条之规定，有意杀人罪之犯罪有意有挺直有意和间接有意之分。持挺直有意者对犯罪行为的危害结果主动追求，而持间接有意者对危害结果的发生持放任的看法，即行为人虽不追求这种结果，但也不排挤、不反对、对其发生听之任之，这种结果发生与否，均不违反行为人主观意愿。本案被告人陈磊之行为是否构成有意杀人罪的关键亦在于其对被害人孟德全的死亡后果是否盼望或放任。综合本案证据材料及刚刚的庭审调查，被告人陈磊明显对孟德全死亡之后果并非盼望更没有主动追求，那么其是否放任被害人孟德全的死亡就是本案争议的焦点。从案件发生的起因，被告人陈磊在本案中的作用、案发前被告人陈磊与受害人关系以及被告人在案发后的表现及心理反映等客观存在的事实综合分析，得出结论：被告人陈磊不具备放任被害人死亡的间接有意。1、案件起因上看，被告人陈磊并无放任被害人死亡的犯罪动机。依据被告人陈磊、胡建辉、欧大伟等人供述，被告陈磊一方无故被人殴打，且发觉被告人刘凯电话叫人来打架。当陈磊、胡建辉、欧大伟等离开体育中心后，被告人刘凯一方纠缠慢并索要陈磊等人电话。对方蓄谋报复，纠缠不休，起因是对方先挑起的。无奈之际，便电话要冯伟，可见促使被告人陈磊参加犯罪的动机在于“可怕再次被无辜欧打〞，这一犯罪动机缺乏以使被告人产生放任被害人死亡的犯罪有意。2、从被告人陈磊在本案中的作用分析，被告人陈磊未有放任被害人死亡之犯罪有意。本案被告人陈磊并未挺直对被害人孟德全施行殴打行为，也没有发觉是谁在与孟某在进展欧打，也没有发觉孟某受伤，其在本案中的作用较小。〔1〕关于被告人陈磊通知被告人冯伟参加斗殴。依据被告人陈磊、胡建辉、欧大伟、冯伟等人供述，在打架之前,被告人陈磊通知冯伟找打架的工具，但冯伟没有找工具也没有携带工具，被告人陈磊的目的是防止对方人多，可怕再次受到欧打，被告人陈磊也没有指使其他被告人去欧打孟德全。可见，被告人陈磊仅仅盼望殴打对方一顿，并未有放任被害人死亡的意思表露。〔2〕关于被告人陈磊在聚众斗欧中的行为。依据被告人陈磊、胡建辉、欧大伟、冯伟供述及其他证据证明，被告人没有携带任何械具，也没有与孟德全产生任何接触，在斗欧中只是用椅子砸了一个人的头部，其他被告人是如何欧打，由于现场人多，现场比拟混乱，加之被告人被对方围住，无法脱身，被告人陈磊无法制止别人的行为，也无法施行损害孟德全的行为，而被告人胡建辉的行为是陈磊无法预见和制止的。可见,从被告人陈磊参加斗欧详细行为分析，被告陈磊是基于可怕对方人多通知冯伟找工具，被告人冯伟也没有带工具，不能仅凭“找打架工具〞认定被告人陈磊具有盼望或放任被害人死亡的犯罪有意。3.从被告人陈磊与被害孟德全关系分析，被告人陈磊并无放任孟德全死亡之有意。被告人陈磊与被害人孟德全之间的关系如何，对于认定被告人陈磊主观上是否有剥夺被害人孟德全生命之有意起到关键作用。〔1〕被告人陈磊与被害人孟德全素不相识，没有任何恩怨。〔2〕被告人陈磊在第一次发生纠纷时也没有发生冲突，不存在有意报复的行为。〔3〕被告人陈磊与孟德全没有语言冲突更没有任何接触。可见被告人陈磊与被害人孟德全，从未有任何恩怨，那么被告人陈磊何至于产生放任孟德全死亡的有意呢？4、从犯罪目的分析，被告人陈磊并无盼望或放任被害人孟某死亡的有意。犯罪目的是行为人盼望通过施行犯罪行为到达的危害结果，依据被告人陈磊等人供述，是先受到无故欧打，对方仍不罢休，电话邀人打架，陈磊等人可怕再次遭到欧打，又到体育中心去，其目的是想教训这一伙人，目的是打架，并无放孟某死亡的有意。5、孟德全之死完全超出被告人陈磊意料，亦违反其主观愿望。依据被告人陈磊之供述，卷四第5页：“我跟胡建辉、欧大伟说刚刚打架有人死了，他俩不信，我也疑心张慢说的可能有点夸大，欧大伟、胡建辉说打架时用刀捅人了但不知道什么状况。〞可见，孟德全的死亡完全超出陈磊的意料。基于上述分析，被告人陈磊对孟某死亡之后果，并非主动追求，亦非放任，且被害人孟某死亡之后果完全违反了被告人的主观意愿，故被告人陈磊不具备有意杀人犯罪的主观要件。〔二〕被告人陈磊不具备有意杀人罪的客观要件被告人陈磊没有非法剥夺被害人孟德全生命之行为。起诉书认定“胡建辉、欧大伟将孟德全捅死，方常剑、刘凯、王明玉、王快乐捅伤。经法医鉴定系被别人用单