民事法律关系中的知识产权 -08-15.docxVIP

知识?财产?权力第二部分 ——民事法律关系中的知识产权 (何霁虹) 摘要：本文以权利为起点，审视知识产权在民法中的定位，认为权利概念应当回归自由本质, 知识产权缺乏行为自由的要素，纯然是对他人自由的限制，是排他权、禁止权。知识产权和 行政权力都可以对一定物理时空内个人的行为自由进行限制，据此提出了知识产权是私权 力，即授予私人原应属于政府机构的禁止性权力。知识产权可视为对不特定多数人设定的义 务，义务人积极的不作为反映权利人的意志，是权利人自由的扩展，于是知识产权仍然可以 纳入私权利的范畴。 关键词：权利理论，法律关系理论 权利的客体被认为是建构民事权利体系的逻辑起点，根据不同的权利客体私权被划分为 物权、债权和知识产权。以往对于知识产权的研究也集中于对于客体的讨论，然而既有的权 利理论自身就疑点重重，难以令人满意。本文尝试建构一个包含知识产权在内的私权体系, 无可回避地要从最基础的权利概念入手。 重建权利的自由学说 (一)权利概念学说史重述 现代大陆法系的权利概念主要源自19世纪德国法学，其受德国古典哲学影响颇深。|法 学家未必忠实于某一个哲学家的观点，可能同时借鉴多个哲学家的理论，也可能会对某些哲 学观点加以改造以满足自己的需要。 自由意志说 康德认为法律上权利的概念只涉及一个人的任性意志(WillkM)与另一个人任性意志 的关系。2“人只有一种天赋的权利，即与生俱来的自由。自由是独立于他人的任性意志 (Willkur),而且根据普遍的法则，它能够和所有人的自由并存。”，费希特发展了康德 的法哲学，“权利概念是关于理性存在者之间的一种关系的概念，因此，只有在考虑这些存 在者之间相互关系时，这个概念才会发生。” “对于自然的东西，理性只有支配的强力，而 绝没有一种权利。只有另一个人与我同时都涉及同一个东西，才会产生对这个东西的权利问 题。八 受康德和费希特的影响，萨维尼认为“个人所享有的强力(Macht),即经由我们同意, 由个人意志支配的领域。此强力为该人的权利。” 5法律关系是通过法律规则确定的人与人 之间的关系，法律规则给每个人指定了一个领域，在此领域内，个人意志独立于其他人的意 志而居于支配地位。6“在法学领域，我们不必沉溺于自由概念玄思的难题中。对我们来说, 笔者注：修改于2020-10-19。本文是《知识?财产?权力》的第二部分，计划共三部分，分别从客体属性、权利属性和财产属 性讨论知识产权。 1唐晓晴，陈怡.法律关系理论的传播脉络与争议焦点[J].国家检察官学院学报,2019(5). Immanuel Kant, 〃Was ist Recht”, in Die Metaphysik der Sitten, 1798, XXXI Immanuel Kant, 〃Das angebohrne Recht。in Die Metaphysik der Sitten, 1798, XLV 费希特.自然法权基础[M].商务印书馆,2009, p57 Savigny, Friedrich Carl von: System des heutigen romischen Rechts Band 1, Berlin 1840 : 7 Savigny, Friedrich Carl von: System des heutigen romischen Rechts Band 1, Berlin 1840 : 333自由建立在从多个选项中做出某个选择的能力的基础之上。八萨维尼深受康德等人的影响, 然而他对于哲学和自然法持回避的态度，“即便没有自然法，法学研究也会同样出色... 在人们根本就不研究哲学的时代，法学照样也能繁荣昌盛。” Jan Schapp, Das subjektive Recht im ProzeR der Rechtsgewinnung: 131 Jan Schapp, Das subjektive Recht im ProzeR der Rechtsgewinnung: 131 共同意志说 萨维尼的继任者普赫塔(Puchta)认为一个人的权利指为法律所承认的，对于客体的强 力(Macht) o 3法律是对法律上自由的承认，该自由表现在人自身，或其意志对于客体的作 用。共同体的意志和个人的意志都是法律意志，当两种意志相互符合相互承认时，称其为 □□Recht, Recht这个词在客观意义上指代表共同意志的法律，在主观意义上指权利，即法律 □□ 之力或支配。4上述观点受到黑格尔哲学的强烈影响，追求主观权利和客观法的统一，个人 意志和共同意志的统一。 其后的温德夏(Windscheid)既受到萨维尼和普赫塔的影响，也受到布林茨(Brinz)、 托恩(Thon)、比尔林(Bierling)等实证主义法学家的影响，所以他