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经济法（第四版）案例分析 第1章 经济法总论 保险代理员与保险公司的法律关系如何定性 ［案情］ 2015年9月20日，赵曜与某保险股份有限公司签订一份《人身保险个人代理合同》。 合同约定，保险公司授权赵曜代理销售人身保险产品，保险公司向赵曜支付津贴及据实结算 代理手续费，同时为赵曜提供意外伤害险、意外伤害门诊医疗险等，除此之外，赵曜不再享 受保险公司其他任何福利待遇。合同每年或每两年一签，合同期限连续至2018年12月31 日止。 2019年1月1日，赵曜与该保险公司又签订了一份《劳动合同书》，合同期限至2019 n*年12月31日止。保险公司以货币形式按月支付赵曜劳动报酬，双方按国家规定缴纳各项社 会保险费用等，经济补偿金按国家有关法律法规执行。合同签订后，赵曜担任了该保险公司 某部副经理并主持工作。 n* 2019年底，保险公司以赵曜违反单位规章制度为由单方解除合同，赵曜离开保险公司 后要求从2015年起按5年计算经济补偿金，保险公司则主张从2019年起按1年计算经济补 偿金，双方为此发生争议。赵曜为此申请仲裁，劳动部门裁决保险公司给付5年（按5个月 计算）的经济补偿金。2020年3月，保险公司不服，诉至法院。赵曜提交了保险公司发的 工资折、获奖证书等证据。 ［问题］ 保险代理员与保险公司的法律关系如何定性是本案审理的关键。对本案如何处理有两种 意见： 第一种意见认为，经济补偿金应按5年计算。因为根据赵曜提交保险公司发的工资折、 获奖证书等证据，可证实双方之间自2015年起签订的代理合同是名为代理合同关系实为事 实劳动关系。赵曜为保险公司提供劳动，公司则支付一定的保底工资（包括佣金），该代理 合同关系应视为事实劳动关系，且具备劳动合同长期、稳定的特征。 第二种意见认为，保险代理合同关系不能简单视为事实劳动关系，自2015年9月至2018 年12月30日，双方属保险代理合同关系，不能计算经济补偿金；自2019年起，双方构成 劳动关系，对赵曜应按1年给予经济补偿金。 ［答案］ 因本案保险代理合同的定性涉及诸多保险代理人和保险公司的重大利益，故备受保险业 界的关注。司法实践中，对保险代理合同关系是否构成事实劳动关系，在认识上分歧较大。 我们同意第二种意见，即认为本案保险代理人与保险公司之间的法律关系为代理合同关系而 非事实劳动关系。 ［评析］ 根据我国劳动法规定，劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和 义务的协议。事实劳动关系，是指劳动者与用人单位之间，虽然未签订劳动合同，但在实现 劳动过程中依据劳动法律规范而形成的事实上的劳动权利和义务关系。保险代理制度是民事 代理制度的一种，是指保险代理人根据保险委托合同或授权委托书在授权范围内，以保险人 的名义，代理保险义务，并向保险人收取报酬的民事法律行为，代理行为所产生的法律后果 直接由保险人承担。保险代理合同是保险代理人和保险人之间为明确双方权利和义务关系而 签订的合同。 劳动关系与保险代理关系在法律特征上存在以下区别： ⑴从主体上看，劳动法律关系中的劳动者主要是以职工身份从事劳动，除特殊部门和特 殊岗位外，一般不作资质限制，劳动者属于单位编制内职工。保险代理人是以代理人的身份 从事业务活动，应当具备法律规定的条件，经过考核和政府主管部门的批准，方能取得代理 资格，不属于保险公司职工编制之列。《保险法》127条规定，保险代理人、保险经纪人应 当具备金融监管部门规定的资格条件，并取得监管部门颁发的经营代理业务的许可证或资格 证书。第一百三十五条又规定，保险公司应当设立本公司保险代理人登记簿。可见，保险公 司对保险代办员实施登记簿管理，保险代理人依法不属于保险公司的在职编制人员。 ⑵从依据的法律上看，劳动合同是根据《劳动法》和其他有关劳动法规而签订的，权利 义务集中于劳动的付出（获取）和工资、福利待遇的获得（支出）；在违约责任方面，规定的是 获得（解除）劳动的权力或赔偿相关对应的损失；在合同争议处理上，明确规定需到本企业主 管部门或当地劳动仲裁机构申请仲裁，不服仲裁可到法院起诉。保险代理合同是依据《保险 法》和《保险代理人管理暂行规定》签订的，在违约责任方面，规定的也只是一方给予另一 方造成经济损失时，应为对方承担经济损失责任；发生争议时，双方应协商解决，若协商不 成时，可直接到当地法院提起诉讼。 ⑶从取得报酬的方式上看，在劳动合同中，劳动者只需要按规定参加用人单位的劳动, 完成了规定的工作量，而不论单位的经营成果如何，劳动者都应享受规定的劳动报酬和福利 待遇。保险代理人的劳动报酬是按所收取保费的一定比例提取手续费（佣金），收入的高低 完全取决于自己完成的保费数额，即使代理人的业务下滑，保险公司也无权降低代理手续费 的支付标准，即不能取得劳动合同中用人单位克扣工资或奖