公司分立程序与效力研究.docx

公司分立为公司法中之重要制度。对公司分立程序的规制旨在提高其效率以实现公司分立制 度的价值与功用，同时保护因公司分立而可能产生的各利益相关人之权益，而公司分立效力 的制度设计则主要是为着明晰公司分立行为对各利益相关人之利害预期，从而实现公司法对 公司分立行为的指引功能。 依通说， 公司分立有新设分立与存续分立 （或派生分立） 两种类型。 [1] 此两种类型 的分立在程序上并无实质性差异，但在效力上则有较大不同。 一、公司分立程序论 公司分立作为一项公司法中重要制度，对于保障投资人运用公司组织形式去追求资 本的最佳组合和利润的最大化具有重要意义，但公司分立又不可避免地对利益相关人产生重 大影响。所以，立法上对公司分立的程序规制应当贯彻效率和公平并重，债权人利益和股东 利益尤其是小股东利益并重的原则。 （一）公司分立之意思决定 公司分立显然属于公司重大经营决策事项，应由公司最高权力机构作出决议。根据 我国《公司法》的规定，公司合并、分立和解散的方案由董事会拟订，由有限责任公司的股 东会或股份有限公司的股东大会作出决议，且必须由出席会议的股东所持表决权的三分之二 以上通过方为有效。 [2] （二）公司分立协议之制定 无论新设分立还是存续分立，于分立之初均需由分立各方签订分立协议。新设分立 的分立协议通常被称为分立计划书，存续分立的分立协议通常被称为分立契约，这是由于新 设分立是由原公司主持进行的，存续分立则会发生原公司与派生公司的契约关系，但事实上 在新设分立的情形仍会发生所有新设公司之间就分立而达成的契约，故统称分立协议并无不 妥。 根据我国 《公司法》 第 185 条第二款规定： “公司分立时， 应当编制资产负债表及财 产清单。 ”除此之外， 《公司法》 再无任何关于分立协议或者分立文件的规定， 显得过于简陋。 在此之前的 《股份有限公司规范意见》 反倒对公司分立协议作了较为粗略的规定： “公司分立 时，应由分立各方签定分立协议。分立协议中明确划分分立各方的财产、营业范围、债权债 务等。 ”原对外贸易与经济合作部颁布的 《关于外商投资企业合并与分立的规定》 则作了更为 进一步的规定。 [3] 公司分立协议当无统一的格式要求，但区分新设分立与存续分立，分立协议的主要 内容应当包括：在新设分立的情形为： （1）新设公司之名称、章程、发行新股总数及种类等 事项； （2）新设公司之资本额； （3）新设公司承受分割公司权利义务之范围； （4）分割公司 之章程变更事项及减资事项； （5）分割公司之股份消除事项； （6）对分割公司或其股东配发 新股之比例及相关事项等； （7）分割支付金事项； （8）分割基准日； （9）新设公司组织机构。 [4] 在派生分立的情形为： （ 1）承受公司之名称、 章程变更事项、 发行新股总数及种类等事项； （2）承受公司之资本额及增资事项； （3）承受公司承受分割公司权利义务事项； （4）分割公 1 / 7 司之章程变更事项及减资事项； （5）分割公司之股份消除事项； （6）对分割公司或其股东配 发新股之比例及相关事项； （7）分割支付金事项； （8）分割基准日； （9）承受公司组织机构。 （三）公司分立之信息公开 公司分立信息公开之旨在通过保障中小股东及债权人对公司分立的知情权而实现对 其利益的保护。信息公开分为事前公开和事后公开，事前公开的范围颇广，除应作成分立协 议并于股东会开会前发送给公司股东或向债权人通知或公告外，尚应作成及备置所谓分立报 告书或配发新股比例理由书、清偿债务能力说明书、分立公司之资产负债表、损益表及主要 财产目录等财务报表，以为股东作出是否承认公司分立及债权人作出是否提出异议的判断提 供依据。事后公开是指公司完成公司分立后，尚应将公司分立之过程、分立基准日、资产负 债总额、继承公司或新设公司所承受之权利义务等相关事项作成书面报告，置于公司，供股 东、债权人等相关利害关系人阅览作为判断是否提起公司分立无效之诉的资料。 （四）公司分立之债权人利益保护程序 债权人保护程序之于公司分立制度尤为重要，否则，股东的收益将建立在对公司债 权人进行掠夺的基础之上，这与法律公平正义的抽象价值显然相悖。公司分立中，针对债权 人的保护程序分为事前保护和