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国有股权转让的特殊规则 ———————————————————————————————— 作者： ———————————————————————————————— 日期 : 国有股权转让的特殊规则 近日参与了某大型国有媒体转企改制及一些国有股权转让的法律顾 问工作，出于工作的需要，对相关法律问题进行了一番的研究 ,本打 算自己写一篇文章跟各位分享， 但突然发现刘俊海教授在 《新公司法 的制度创新：立法争点与解释难点》中已有论述而且相当全面，对我 的顾问工作相当有帮助 ,遂决定将该部分上传。 一、 国有股转让的法律依据 近年来，随着国有企业公司制改革步伐的加快 ,国有股权转让日益 活络 ,各级人民法院受理的国有股权转让纠纷案件也随之增多。根据 国务院国有资产监督委员会 (以下简称“国资委“）２ 003 年 12 月 31 日、自 20 ０4 年２月１日起施行的 《企业国有产权转让管理暂行办法》 企业国有产权转让指国有资产监督管理机构、持有国有资本的企业 (以下统称转让方） 将所持有的企业国有产权有偿转让给境内外法人、 自然人或者其他组织（以下统称受让方 )的活动。其中的”企业国有 产权“ ,指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股 企业各种投资所形成的应享有的权益 ,以及依法认定为国家所有的其 他权益。 国家在不同类型的企业中所享有的财产权益也有所不同。例如 ,国 家在全民所有制企业中享有的财产权利为财产所有权 ,为物权之一种 , 至于全民所有制工业企业仅对企业财产享有经营权 ;而国家在其参股 或控股 (包括圈子控股 )的公司中享有财产权利则为股权 ,即非物权，也 非债权，至于公司则享有公司全部财产的法人所有权。 本节仅探讨国 有股权转让的特殊规则。 国有股权交易行为是平等主体之间实施的合同行为。国有股权转 让合同的签订和履行当然要适用《公司法》于《合同法》规定的一般 市场游戏规则。但鉴于国有股权交易行为中的出让方为国家 ,此处的 “国家“作为特殊民事主体 ,即不同于公权力的执掌者 ,也不同于普通 民事主体 ,有关行政法规和部门规章设有国有资产转让的特殊规定。 例如， 《企业国有产权转让管理暂行办法》就对国有股权转让的外部 程序和内部程序以及股权转让的效力等问题作了详细的规定。因此， 国有股权合同的签订和履行既要遵守《合同法》的一般规则 ,也要遵 守国有资产转让那个的特殊规定。当然，由于立法文件效力之不同 , 需要人民法院根据 《立法法》的规定和法律解释的基本原理决定立法 文件使用位阶，以寻求合同一般规则与特殊规则的统一与契合。 二、 违反批准程序的国有股权转让合同的效力 鉴于国有股权转让涉及国家股东的切身利益， 《企业国有产权转让 管理暂行办法》 (以下简称“ 《暂行办法》“)规定了股权转让的审批程 序。《暂行办法》并非法律 ,亦非行政法规 ,而是部门规章。但由于部门 规章背后存在着国家利益