[实用参考]企业股份制改造程序及相关法律问题.pptVIP

* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 1．关联关系的认定 公司的关联关系主要是指其在财务和经营决策中，关联方直接或间接控制或施加影响的方式或途径。主要包括关联方与公司之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。 对上述关联关系的判断，应从控制或影响的实质关系加以判断，而不仅仅是基于与关联方的法律形式，应披露关联方对公司进行控制或影响的方式、途径及程度。 在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，将被视为关联方。如果两方或多方同受一方控制，也将被视为关联方。（《企业会计准则第36号——关联方披露》，关联方是指：一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上方同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。） 2．主要的关联方 ? 根据《企业会计准则第36号——关联方披露》，关联方是指：一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上方同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。 公司的关联方应从影响与其发生交易的实际情况和关联关系的本质加以判断，关联方主要应包括： （1）关联自然人： A、直接或间接持有上市公司5％以上股份的自然人； B、上市公司董事、监事及高级管理人员； C、下面（2）所讲的第（一）项所列法人的董事、监事及高级管理人员； D、本条A、B项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母； E、主要投资者个人、关键管理人员、核心技术人员、核心技术提供者或与上述人士关系密切的家庭成员以及其控制的其他企业。 F、公司董事、监事、总经理（副总经理）、财务负责人、技术负责人、董事会秘书，或与前述人员关系密切的家庭成员（年满18岁的子女、父母、兄弟姐妹、配偶）及所直接控股的企业。 G、其他对公司有实质影响的法人或自然人。 （2）关联法人 A、直接或间接地控制上市公司的法人或其他组织； B、由前项所述法人直接或间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织； 由上述所列上市公司的关联自然人直接或间接控制的，或担任董事、高级管理人员的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织； C、持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织及其一致行动人； 3．关联交易的种类 关联交易主要包括：购销商品；买卖有形或无形资产，收购兼并；提供或接受劳务、代理、租赁、管理方面的合同；提供资金、许可协议等担保抵押；研究与开发项目的转移；关键管理人员报酬；合作投资建立企业、开发项目等。 4．关联交易的规范要求 要求拟上市公司： （1）具有直接面向市场独立经营的能力，关注最近一年和最近一期，发行人与控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业，在产品（或服务）销售或原材料（或服务）采购方面的交易额，占发行人主营业务收入或外购原材料(或服务)金额的比例，（最好均不超过30%)。 （2）具有完整的业务体系，关注最近一年和最近一期，发行人委托控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业，进行产品(或服务)销售或原材料(或服务)采购的金额，占发行人主营业务收入或外购原材料(或服务)金额的比例，（最好均不超过30%)。 （3）具有开展生产经营所必备的资产，关注最近一年和最近一期，以承包、委托经营、租赁或其他类似方式，依赖控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业的资产进行生产经营所产生的收入，（最好均不超过其主营业务收入的30%) 5．不可避免的关联交易应注意的原则 ? 诚实信用原则。关联方应当以一般商业惯例条件，按照不损害拟上市公司利益的原则作出约定。 ? 决策程序正当合法。股东大会对关联交易进行表决时，有关联关系的股东应当回避；董事会对关联交易进行表决时，有关联关系的董事应当回避。 ? 公平、公允，遵循市场定价原则。 ? 作出充分披露 七、税收问题 根据《股票发行审核标准备忘录》第13号，只有符合现行税收征管法律法规规定的税收减免与返还才是合法有效的。对于公司享受的政府补贴、财政拨款，其批准文件中应当明确了该项政府补贴、财政拨款的资金渠道及其依据、补贴或拨款的权属、补贴或拨款的用途和今后的处置方法及会计处理。 八、董事高管的任职资格问题 （一）禁止条件 《首发》第二十三条：发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，且不得有下列情形： 　　1、 被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的； 　　2、最近36个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责； 　　3、因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。