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关于建筑企业保证金制度的探讨 南通四建集团有限公司董事长、中国建筑业协会副会长 耿裕华　　目前，建设工程承包过程中各方行为主体的风险均比较大，有客观因素也有主观因素，有政策原因也有其他原因，在建设工程过程中运用担保制度是一项有效降低市场风险的举措，而保证金制度就是其中一种具体的担保方式。作为一种行政手段和经济工具，保证金制度有其积极的一面，为维护建筑市场的规范与诚信起到了有效的作用。但是，随着建筑业市场发展的日趋规范成熟，出现了一些脱离实际和违背初衷的情况。例如，政策法规不健全，在规范市场主体的行为中，对被管理者规范得较多，对业主规范少，对施工方规范得较多，对行业主管部门或开发商规范少，无法从源头上根除问题。　　一、令人堪忧的保证金制度现状　　近几年来，建筑企业深受保证金制度困扰，苦不堪言。目前，建筑市场中普遍存在滥用保证金制度的问题，名目繁多的各类保证金让建筑企业不堪重负。涉及的保证金种类主要有：企业注册保证金、工程投标保证金、民工工资保证金、履约保证金、工程质量保修金、安全生产保证金、纳税保证金等。据我公司统计，保证金金额竟然超过了当年企业净利润的80%以上，已严重影响到企业的资本运营，进而影响了企业的持续发展。保证金制度出台的初衷是降低建筑企业运营风险，但当它逐渐演变成阻碍企业甚至行业持续健康发展的障碍，而且愈演愈烈时，就不得不引起行业和专家的关注和重视，目前主要有以下几个方面：　　——工程投标保证金制度。无上位法支持，在我国法律和行政法规都没有提到投标保证金的概念。虽然《工程建设项目施工招标投标办法》有明确条文招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金，但工程投标保证金并非强制性条文。从《行政许可法》法理角度看，投标保证金并非是在工程招投标中必须存在或者实现的内容。投标保证金的作用也令人不解，招标人在招标进行施工单位资格审查时，是确信其具有可靠的经济实力和信用才能入围，难道只有交钱才算可靠的保证吗？只要交了钱就等于有了信誉吗？施工单位有建设主管部门严格审查核准的资质证书，有工商行政管理部门审核颁发的营业执照，这是最硬的保证，还有什么比这两个建筑企业的身份证更值得信任呢？不然，政府部门的审查核准的作用又是什么呢？意义又何在？这两个身份证又有何用？事实上，自保证金制度实施以来，行情也在不断看涨，比例和金额远远超出国家明文规定的限额。而且，有的招标人不接受有关银行出具保函的做法，都要求支付现金，其作用早已失去了原先考察投标单位实力与信用的初衷和意义。而另一方面，招标单位本应同时提交的工程款支付保证金却早成一纸空文，无人敢提。投标保证金成了招标方的一个敛财项目，施工企业如不中标，要多次催讨尚能追回；如中标了，绝大多数投标保证金转入履约保证金项目下。　　——民工工资保证金制度。为了保障农民工的合法权益，设立该制度，其出发点无可厚非。在人们眼中，农民工是弱势群体，无论在道义上还是在法律援助上，农民工都享有优先权。各地出台的民工工资保障金制度，有其上位法的支持。但是，拖欠民工工资的毕竟是极少数企业，尽管有的地方规定对建筑企业区别对待，但在执行过程中却不分青红皂白一刀切，遵纪守法的企业跟着受连累受影响。有的地方甚至对不交纳的企业，一律停止投标活动。以我公司为例，施工地点分散在全国各地，民工队伍亦随项目调动，每到一个地方就要交纳一笔金额不菲的保证金，累积下来是一笔几千万的费用，企业如何承受得起？而且一些地方政府只负责收取保证金，从未考虑过退款问题，除非不再在该地经营。巨额资金闲置造成企业耗费巨大的机会成本，增加了企业经营风险和财务风险。事实上，建筑企业作为行业市场的卖方主体，同样扮演着一个哑巴吃黄连的尴尬角色，是实实在在的弱势群体。拖欠民工工资根源在于业主拖欠建筑企业工程款，真正该挨板子的是业主，承担责任的也应该是开发商，甚至是一些地方政府，如今板子反过来打到了建筑企业身上，强制要求建筑企业预交民工工资保证金的做法有些不近情理，使得一项民心工程流于形式化和简单化。　　——工程质量保修金、优质工程保证金、工期保证金等制度。目前，通行的做法是施工单位在合同签订前须交纳保证金，一般不少于合同造价的10％，有的注明其中质量保证金5%、工期保证金5%。久而久之，似乎已成为合理的行规。事实上，上述各种制度并无相关政策和法律的支持。《建筑法》、《建筑工程安全生产管理条例》等法律法规虽然明确了建筑生产过程中各方主体的责任，但是都没有明确规定交纳所谓的相关保证金的条款。尽管如此，业主还是利用平等主体关系与施工单位签订保证金合同条款，强迫企业交纳保证金。在实际操作中，业主长期滞留保证金，占用承包人的流动资金，事实上已经成了一种变相垫资施工行为。保证金在为