卫生法 “法不溯及既往”原则.doc

PAGE PAGE 2 “法不溯及既往”原则 案情 二○○八年八月，某县药监局在一卫生院抽取批号为的 "如意金黄散"送检，经检验不符合规定，应按劣药论处。调查中发现该医院共采购该批次药品20盒，购进日期是2007年11月24日，该院提供的购进票据及验收入库单上，批号均为，与实物不符，调查中该院工 作人员承认在药品入库时只核对了清单的数量和价格，没有进行实物验收即入库使用，违法事实清楚，证据确凿，于是该局决定对医院进行立案查处。 分歧:该院未建立真实完整购销记录的行为，违反了《药品管理法》第26条的规定，但《药品管理法》中只有义务性规定而没有相应的处罚条款，而《药品流通监督管理办法》（局令第26号，2007年5月1日施行）和《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》（安徽省人民政府令第207号，2008年3月1日施行）中，对医疗机构购进记录均有相关的条文，因而执法人员决定依据这些规定对该医院进行处罚。但在依据法律上执法人员的观点出现的分歧。 第一种观点认为，在对涉案的药品按劣药查处同时，对该院没有认真核对药品的批号、生产厂家等内容进行逐批验收，违反了《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》第十条的规定，应依据《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》第三十条第二项的规定，给予"责令改正，给予警告，并处1000元以上5000元以下的罚款"。 第二种观点认为，只能对涉案的药品按劣药查处，对于购进验收记录不真实的问题，违反了《药品流通监督管理办法》第二十五条的规定，应依据《药品流通监督管理办法》第四十一条，给予"责令限期改正，情节严重的，给予通报"，不能另外施以经济处罚。 分析 《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》是自2008年3月1日施行，从表面上看，执法人员是在《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》施行之后，即2008年8月进行检查而发现的违法行为，应该可以适用这个条文给予当事人处罚。但是仔细分析发现，该院的违法行为发生时间是2007年11月，那么2008年3月1日施行的法规能否作为查处2007年11月发生的违法行为的依据呢？即现有法律能否追溯以前的违法行为。 "法不溯及既往"原则。 法具有指引作用，无论是确定的指引还是不确定的指引，都是为人们提供一个既定的行为模式，引导人们依法实施自己的行为。而新法颁布之前，并不存在新法提供的既定的行为模式，所以颁布后的新法就不能依据该模式对之前人们的行为去引导。换句话说，新法颁布前人们的行为，只能按照当时的法律来调整。另外，法还具有预测作用，即凭借法律的存在，人们可以预先估计相互间行为的法律后果。但是，未颁布的法，并不为人们预知，自然也就不能起到任何作用，因此，新法不具有溯及力。通俗地讲，就是不能用今天的规定去约束昨天的行为。 《立法法》第84条规定："法律、行政法规、地立性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但是为了更好地保护公民、法人和其他组织的合法权利和利益而作的特别规定除外。"由此可见，法律、行政法规、地立性法规、自治条例和单行条例、规章原则上是不溯及既往的，即对其生效前发生的事件和行为不具有法律约束力，但特殊情况下除外。所谓特殊情况，即为了更好地保护公民、法人和其他组织的合法权利和利益时，也就是说新法规定的处罚幅度较旧法轻，更利于保护公民、法人和其他组织的合法权利和利益时，新法就有溯及既往的效力，就对其生效前发生的事件和行为具有法律约束力。 　　法无溯及力的原则表现在国家不能用现在制定的法律指导人们过去的行为，更不能用现在的法律处罚人们过去从事的当时是合法而现在是违法的行为。否则，我们就会无法预测自己和他人行为的确定后果，从人性、人道上来说，是在强人所难；从法理上来说是要更好的保障公民的权利的实现。 处理　　 　　在法理上，对法律溯及力的规定有从旧原则、从新原则、从轻原则、从新兼从轻、从旧兼从轻原则，我国对法律溯及力的规定，采用的是从旧兼从轻的原则，即新法原则上无溯及既往的效力，对其生效前发生的事件和行为不具有法律约束力。但是新法对行为人的处罚较旧法轻时，则按新法处理。 　　就本案而言，按照从旧兼从轻的原则，因该医院的违法行为发生在新制订的《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》施行之前，原则上应适用较旧规章《药品流通监督管理办法》进行处理。另外，对照两部《办法》的相关规定不难发现，对购进药品未建立真实完整的药品购进记录这一违法行为的处罚，旧的《药品流通监督管理办法》规定得较轻，依据第四十一条规定："违反本办法第二十三条至二十七条规定的，责令限期改正，情节严重的，给予通报"。而新的《安徽省药品和医疗器械使用监督管理办法》规定的较重，依据第三十条第二项的规定，给予"责令改正，给予警告，并