2020年法考刑法主观题授课提纲.docx

2 2 2020年法考刑法主观题授课提纲 蔡雅奇 目录 TOC \o "1-5" \h \z \o "Current Document" 第一章40个不同学术观点的理论展示 2 \o "Current Document" 第二章30个让你显得“高大上”的法言法语 34 第三章近七年刑法主观题真题 35 \o "Current Document" 第四章十道刑法案例模拟题 47 \o "Current Document" 第五章 刑法主观题考点之干货背诵版50条 62 第一章40个不同学术观点的理论展示 目录 一、 死者财物的占有归属问题 二、 基于不法原因而委托给付的财物能否成为侵占罪的对象 三、 窝藏或者代为销售的赃物能否成为侵占罪的对象 四、 绑架后杀人但未能造成死亡结果的（绑架杀害未遂）该如何处理 五、 事前故意的不同理论学说 六、 犯罪构成的提前实现的不同理论学说 七、 偶然防卫的不同理论学说 八、 防卫行为导致第三者伤亡时应当如何处理 九、 关于着手的不同理论学说 十、共犯的正犯化的不同类型 十一、“二维码”案该如何定性的不同学说 十二、关于非法拘禁罪的法益的不同学说 十三、关于诬告陷害罪的法益的不同学说 十四、犯罪共同说与行为共同说的争论 十五、盗窃数额较小的财物时，出于窝藏赃物等法定目的而当场使用暴力或 者以暴力相威胁，能否成立事后抢劫 十六、行为人实施特殊的盗窃、诈骗、抢夺（如盗伐林木、金融诈骗、抢夺 国有档案等），出于窝藏赃物等法定目的而当场使用暴力或者以暴力相威胁的， 能否成立事后抢劫 十七、巨额财产来源不明罪的实行行为的不同学说 十八、国家工作人员利用职务上的便利窃取、骗取公共财物，未达到贪污罪 的定罪数额标准，但达到了盗窃罪、诈骗罪的定罪数额起点的，该如何处理 十九、盗窃罪的对象是否包含财产性利益 二十、逃避债务的行为（逃单行为）是否构成盗窃罪 二十一、事后抢劫的既遂标准的不同学说 二十二、国家工作人员利用职务上的便利向请托人勒索财物，该如何处理 二十三、招摇撞骗罪与诈骗罪之间到底是法条竞合还是想象竞合 二十四、绑架后又抢劫的该如何定性 二十五、为行使正当权利而索要财物的，能否成立敲诈勒索罪 二十六、基于他人承诺伤害他人身体的行为，是否成立故意伤害罪 二十七、行为人受他人委托占有某种封缄物时，是否同时占有封缄物的内 容（财物） 二十八、中止的客观性问题的不同学说 二十九、共犯的处罚根据的不同学说 三十、不同身份者的共同犯罪该如何定罪 三十一、妨害传染病防治罪到底是故意犯罪还是过失犯罪 三十二、窃取他人信用卡信息并使用该如何定性 三十三、高空抛物案件的定性 三十四、真正的军警人员利用自身的真实身份进行抢劫到底该不该加重处 罚 三十五、抢劫罪的既遂标准 三十六、片面的共犯的成立范围 三十七、交通肇事后“逃逸”到底该如何理解 三十八、交通肇事因逃逸致人死亡该如何认定 三十九、共犯对正犯的从属，到底是什么的从属 四十、诈骗罪的成立是否要求被害人具有处分意识 一、死者财物的占有归属问题 死者的占有主要包括三种情况：（1）行为人以抢劫故意杀害他人后，当场取得他人财 物：（2）行为人出于其他目的杀害他人后，产生非法占有他人财物的意思，取得死者的财 物；（3）无关的第三者从死者身上取得此物。对于第一种情况，应认定为抢劫罪，当无疑问。 有争议的是后两种情况。 死者占有肯?定说认为,后两种情况成立盗窃罪。死者占有否定说认为,后两种情况成立 侵占罪。此外，还有不同的折中看法,如认为第二种情况成立盗窃罪，第三种情况成立侵占 罪，或者主张根据死亡时间的长短来决定死者是否继续占有。应当肯定，后两种行为值得科 处刑罚。在日本等国，即使否认死者的占有，也因为其侵占脱离占有物罪的对象包括“其他 脱离占有的他人的财物”，能够以侵占脱离占有物罪论处。在我国，如果将侵占罪口的"遗 忘物”作字而意义的解释，又采取死者占有否定说，对上述两种行为就难以认定为犯罪，这 显然不合适。 所以，解决的方案有两种:（1）肯定死者的占有，对上述行为认定为盗窃罪。但是，既 然财物的占有者已经死亡，他就不可能在客观上继续支配财物，也不可能再具有支配财物的 意思。另一方面，盗窃行为必须是违反被害人意志的行为，既然对方巳经死亡，就不存在违 反其意志的问题。而且，死者身边或者身上的财物，不管相对于先前的杀害者，还是相对于 无关的第三者，性质应是相同的。所以，肯定死者的占有存在疑问。（2）对“遗忘物”作规 范意义的解释。换言之，只要是非基于主人本意而脱离主人占有的财物，都属于主人的遗忘 物。据此，可将死者身上或者身边的财物归入“遗忘物”，从而将上述两种行为认定为侵占 罪。 对这一问题，命题人持第二种观点,其认为国民能够接受对遗忘物的规范解释结论，故