商标公道使用的判定标准.doc

商标公道使用的判定标准 文档信息 ： 文档作为关于“法律或法学”中“理论/案例”的参考范文，为解决如何写好实用应用文、正确编写文案格式、内容素材摘取等相关工作提供支持。正文8294字，doc格式，可编辑。质优实惠，欢迎下载！ 正文 商标公道使用的判定标准 文1：商标公道使用的判定标准 公道使用（fairuse）过往主要用于著作权领域，指在特定的条件下，法律答应他人自由使用知识产权人的权利标的，而不必征得权利人的许可，也不必支付任何对价。商标的公道使用有广义、狭义之分。广义的商标公道使用是指未经答应，基于正当目的使用权利人的商标的正当的事实行为。该行为不视为侵权。而人们平常所提到的商标的公道使用主要是贸易性使用，这是狭义的商标公道使用。　　商标法赋予商标权人积极使用商标的权利，同时又赋予其排除他人妨害其商标权的权利，但是这种排他权利并非漫无边际的，其排除妨害的范围应该仅限于禁止他人将商品用于标识商品来源的作用上，而不能禁止其他方面的使用。这就是对商标专用权的限制，即商标的公道使用。　　商标法第九条第一款规定：“申请注册的商标，应当有明显特征，便于识别，并不得与他人在先取得的正当权利相冲突。”该法第十一条第一款规定：“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数目及其他特点的；（三）缺乏明显特征的。”这里就产生了疑问，既然商标都具有明显性，怎么会与通用名称、描述性用语相重合呢？由于理论上的设计与现实的操纵究竟有差距：在现实生活中词汇资源究竟有限，具有明显性的词汇更是稀缺，难免发生撞车现象，而且相类似的词汇更是不计其数。由于历史原因，很多本不符合明显性要求的商标，比如“北京”饭店、“青岛”啤酒、“五粮液”酒、“两面针”牙膏等等已经注册成功；再加上商标法对驰名商标的保护扩展到相似的标识上，使商家在使用文字和图形对其商品进行描述或者说明时很轻易受到掣肘，所以建立商标的公道使用制度非常有必要。因此，新商标法实施条例第四十九条加进了这一规定。　　如前所述，仅仅使用本商品的通用名称、图形、型号的或者仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能用途、重量、数目及其他特点的，由于缺乏明显性，轻易导致消费者混淆，一般不予注册。但倘该名词、图形等经过使用而逐渐具备了新的意义，足以标示商品的来源，而消费者也广泛承认其是某商品的特定标志时，那么就由于第二含义（secondarymeaning）而获得了明显性，当然应该受到商标法的保护，准予注册，上文提到的“北京”饭店、“青岛”啤酒、“五粮液”酒、“两面针”牙膏等皆为适例。正因如此，商标法第十一条第二款规定：“前款所列标志经过使用取得明显特征，并便于识别的，可以作为商标注册。”但是当这些具有第二含义的说明性文字、图形、记号取得商标权之后，并不能阻止他人以第一含义的方式使用该文字、图形或记号，也就是说这类商标仅仅在第二含义的范围之内受到法律的保护，假如使用人使用该用语不会导致消费者对商品来源的混淆时，商标权人就不能就该原始含义（primarymeaning）的文字主张专属权，来排除他人的使用。　　在发生商标侵权案件时，被告可以引用新商标法实施条例第四十九条来进行公道使用的抗辩。但是在不同的个案中，被告使用的文字、图形的形式多种多样，纷繁复杂，是否成立公道使用要具体题目具体分析。更重要的是实施条例第四十九条之规定非常原则，存在较大的模糊地带，相关的解释尚未出现，因此在实务中会碰到很多题目。笔者在此梳理商标公道使用的判定标准，以期对实务有所帮助。　　一、以除使用与他人商标相同或近似的文字、图形外，是否还加注了其他说明性文字表明它的“说明性质”为判定标准　　为了说明本商品的型号、质量、主要原料、功能、用途、重量、数目及其他特点，商家可能不得不使用到他人商标，但假如商家在此商标前加注“主要成分”、“功能”、“使用方法”等说明性词语，就可以将混淆的可能性大大减少。比如一个为诺基亚（NOKIA）手机生产配套手机电池的厂家在电池的明显位置标注“FORNOKIA”的字符，由于字符“FOR”存在，加大了区分度，应该不会造成对该电池来源的混淆，属于公道使用。 　　二、以被告所使用的文字图形是否作为商标来使用，或者该文字或图形是否足以标识、区别商品来源作为判定标准　　既然被告并无使用该文字和图形作为商标的主观意图，而且在客观上根本不足以标识商品的来源，消费者大多不会基于该文字和图形就混淆商品，那么这种使用就不会侵犯商标权，而属于公道使用的范畴。例如美国着名品牌百事可乐曾经在其电视广告、平面广告及其送货车上以明显方式使用“No.1”的字样，而“No.1”是另一同类着名饮料的商标，百事可乐因此被起诉。但是法院审理时依据上述标准以为百事可乐的各个广告使用该字样