办案手记 通过轻罪辩护维护当事人权益.doc

办案手记 | 通过轻罪辩护维护当事人权益 　有一类案件，当事人涉嫌的罪名较重，我们律师介入后，发现应该是较轻的罪名。这时候，我们可以通过轻罪辩护，维护当事人权益。 ? 　　曹江（化名）涉嫌组织卖淫罪，被公安机关刑事拘留。该罪量刑起点就是五年以上，最高可以判处无期徒刑。 ? 　　我作为辩护人，去看守所会见曹江后，初步判断不构成组织卖淫罪，而是较轻的罪名，涉嫌协助组织卖淫罪或介绍卖淫罪，量刑应该是五年以下。于是，我选择作轻罪辩护。 ? 　　键盘手在网上招揽嫖客 ? 　　曹江在胡庆（化名）手下工作。胡庆招募女性，用海绵蘸鸽子血伪装处女，进行卖淫活动，每次嫖资1000——10000元不等。 ? 　　曹江是“键盘手”，冒充女性，在网络上招揽嫖客，接送卖淫女，和卖淫女进行提成。曹江等人在某陌上发一些网络上找到的图片，有网友主动打招呼，曹江感觉网友有嫖娼的想法，就继续谈。网友付款之后，曹江就开车送卖淫女去约定的地点提供服务。此后，曹江等人按照嫖资1500元抽成500元、1500元至4000元抽成40%、4000元以上抽成50%的标准，进行提成。 ? 　　争取认定较轻的罪名 ? 　　我向公安机关递交《取保候审申请书》，公安机关不同意取保候审。于是，我转而和检察官沟通，认为曹江不构成组织卖淫罪，而是涉嫌协助组织卖淫罪或介绍卖淫罪，递交《建议不批准逮捕的法律意见书》。 ? 　　一、曹江不是卖淫人员的招募者或雇佣者，也不是管理者或控制者。 ? 　　根据司法解释，组织卖淫应同时具有三个情节：采取招募、雇佣、纠集等手段；进行管理或者控制他人卖淫的行为；受其管理或控制的卖淫人员达到三人以上。 ? 　　本案中，卖淫人员并不是曹江招募或雇佣、纠集的，也不接受曹江的管理或控制。一部分卖淫人员是胡庆招募的，接受胡庆的管理或控制。另一部分卖淫人员是杨某招募的，接受杨某的管理或控制。也就是说，胡庆和杨某是老板，是组织者。曹江不参加招募、雇佣、纠集，也不参加管理或者控制。卖淫人员的人身不受控制，可以选择酒店卖淫，选择报价，选择接客或者不接客。 ? 　　二、曹江通过互联网发布招嫖信息，是介绍员、中间人。 ? 　　曹江在某陌软件上，发布招嫖信息，这是在卖淫者和嫖客之间牵线搭桥、沟通撮合，使他人卖淫活动得以实现的行为，俗称“拉皮条”。曹江作为中间人，介绍成交一单，就提成一单。曹江给胡庆介绍了一个嫖客，嫖资3000元，曹江提成1200元。曹江给杨某介绍了三个嫖客，嫖资分别为3000元、2500元、1500元，曹江提成1200元、1000元、500元。 ? 　　曹江作为中间人或者介绍员、“业务经理”，利用互联网招揽嫖客，但并没有“管理或者控制”的行为和职权。曹江和卖淫人员并不熟悉，卖淫人员归属于两个组织管理，一个是胡庆的组织，另一个是杨某的组织。曹江介绍嫖客给卖淫人员后，卖淫人员可以自由选择接客或者不接客。曹江并没有和卖淫人员形成具有相当管理关系的卖淫组织。 ? 　　三、曹江不构成组织卖淫罪，而是涉嫌介绍卖淫罪或协助组织卖淫罪。 ? 　　根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，利用信息网络发布招嫖违法信息，情节严重的，依照刑法第二百八十七条之一的规定，以非法利用信息网络罪定罪处罚。同时构成介绍卖淫罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第四条规定，明知他人实施组织卖淫犯罪活动而为其招募、运送人员或者充当保镖、打手、管账人等的，依照刑法第三百五十八条第四款的规定，以协助组织卖淫罪定罪处罚，不以组织卖淫罪的从犯论处。 ? 　　最高人民法院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用一文表示，关于通过网络、短信发布招嫖信息等公开介绍卖淫的入罪问题。调研时，不少公安机关、法院反映，网络、短信发布招嫖信息等公开介绍卖淫的情况比较严重，应当予以犯罪化处理。在征求意见过程中，全国人大常委会法工委刑法室提出，关于利用网络招嫖问题，在《刑法修正案（九）》公布前，没有明确规定。但是《刑法修正案（九）》将利用信息网络发布违法犯罪信息的行为专门规定为犯罪，因此，对于利用网络、短信发布招嫖信息的行为，适用刑法第二百八十七条之一的规定，以非法利用信息网络罪追究刑事责任更为妥当。对于能够查实，同时线下实施了介绍卖淫活动，构成犯罪的，可适用介绍卖淫罪追究刑事责任。据此，《解释》第八条第二款规定：“利用信息网络发布招嫖违法信息，情节严重的，依照刑法第二百八十七条之一的规定，以非法利用信息网络罪定罪处罚。同时构成介绍卖淫罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。” ? 　　如前所述，辩护人认为，曹江不构成组织卖淫罪，而是涉嫌介绍卖淫罪或协助组织卖淫罪。 ? 　　根据《刑法》第三百五十八条规定，为组织卖淫的人招