办案手记 通过轻罪辩护维护当事人权益.doc

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办案手记 | 通过轻罪辩护维护当事人权益  有一类案件,当事人涉嫌的罪名较重,我们律师介入后,发现应该是较轻的罪名。这时候,我们可以通过轻罪辩护,维护当事人权益。 ?   曹江(化名)涉嫌组织卖淫罪,被公安机关刑事拘留。该罪量刑起点就是五年以上,最高可以判处无期徒刑。 ?   我作为辩护人,去看守所会见曹江后,初步判断不构成组织卖淫罪,而是较轻的罪名,涉嫌协助组织卖淫罪或介绍卖淫罪,量刑应该是五年以下。于是,我选择作轻罪辩护。 ?   键盘手在网上招揽嫖客 ?   曹江在胡庆(化名)手下工作。胡庆招募女性,用海绵蘸鸽子血伪装处女,进行卖淫活动,每次嫖资1000——10000元不等。 ?   曹江是“键盘手”,冒充女性,在网络上招揽嫖客,接送卖淫女,和卖淫女进行提成。曹江等人在某陌上发一些网络上找到的图片,有网友主动打招呼,曹江感觉网友有嫖娼的想法,就继续谈。网友付款之后,曹江就开车送卖淫女去约定的地点提供服务。此后,曹江等人按照嫖资1500元抽成500元、1500元至4000元抽成40%、4000元以上抽成50%的标准,进行提成。 ?   争取认定较轻的罪名 ?   我向公安机关递交《取保候审申请书》,公安机关不同意取保候审。于是,我转而和检察官沟通,认为曹江不构成组织卖淫罪,而是涉嫌协助组织卖淫罪或介绍卖淫罪,递交《建议不批准逮捕的法律意见书》。 ?   一、曹江不是卖淫人员的招募者或雇佣者,也不是管理者或控制者。 ?   根据司法解释,组织卖淫应同时具有三个情节:采取招募、雇佣、纠集等手段;进行管理或者控制他人卖淫的行为;受其管理或控制的卖淫人员达到三人以上。 ?   本案中,卖淫人员并不是曹江招募或雇佣、纠集的,也不接受曹江的管理或控制。一部分卖淫人员是胡庆招募的,接受胡庆的管理或控制。另一部分卖淫人员是杨某招募的,接受杨某的管理或控制。也就是说,胡庆和杨某是老板,是组织者。曹江不参加招募、雇佣、纠集,也不参加管理或者控制。卖淫人员的人身不受控制,可以选择酒店卖淫,选择报价,选择接客或者不接客。 ?   二、曹江通过互联网发布招嫖信息,是介绍员、中间人。 ?   曹江在某陌软件上,发布招嫖信息,这是在卖淫者和嫖客之间牵线搭桥、沟通撮合,使他人卖淫活动得以实现的行为,俗称“拉皮条”。曹江作为中间人,介绍成交一单,就提成一单。曹江给胡庆介绍了一个嫖客,嫖资3000元,曹江提成1200元。曹江给杨某介绍了三个嫖客,嫖资分别为3000元、2500元、1500元,曹江提成1200元、1000元、500元。 ?   曹江作为中间人或者介绍员、“业务经理”,利用互联网招揽嫖客,但并没有“管理或者控制”的行为和职权。曹江和卖淫人员并不熟悉,卖淫人员归属于两个组织管理,一个是胡庆的组织,另一个是杨某的组织。曹江介绍嫖客给卖淫人员后,卖淫人员可以自由选择接客或者不接客。曹江并没有和卖淫人员形成具有相当管理关系的卖淫组织。 ?   三、曹江不构成组织卖淫罪,而是涉嫌介绍卖淫罪或协助组织卖淫罪。 ?   根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条规定,利用信息网络发布招嫖违法信息,情节严重的,依照刑法第二百八十七条之一的规定,以非法利用信息网络罪定罪处罚。同时构成介绍卖淫罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。第四条规定,明知他人实施组织卖淫犯罪活动而为其招募、运送人员或者充当保镖、打手、管账人等的,依照刑法第三百五十八条第四款的规定,以协助组织卖淫罪定罪处罚,不以组织卖淫罪的从犯论处。 ?   最高人民法院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用一文表示,关于通过网络、短信发布招嫖信息等公开介绍卖淫的入罪问题。调研时,不少公安机关、法院反映,网络、短信发布招嫖信息等公开介绍卖淫的情况比较严重,应当予以犯罪化处理。在征求意见过程中,全国人大常委会法工委刑法室提出,关于利用网络招嫖问题,在《刑法修正案(九)》公布前,没有明确规定。但是《刑法修正案(九)》将利用信息网络发布违法犯罪信息的行为专门规定为犯罪,因此,对于利用网络、短信发布招嫖信息的行为,适用刑法第二百八十七条之一的规定,以非法利用信息网络罪追究刑事责任更为妥当。对于能够查实,同时线下实施了介绍卖淫活动,构成犯罪的,可适用介绍卖淫罪追究刑事责任。据此,《解释》第八条第二款规定:“利用信息网络发布招嫖违法信息,情节严重的,依照刑法第二百八十七条之一的规定,以非法利用信息网络罪定罪处罚。同时构成介绍卖淫罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。” ?   如前所述,辩护人认为,曹江不构成组织卖淫罪,而是涉嫌介绍卖淫罪或协助组织卖淫罪。 ?   根据《刑法》第三百五十八条规定,为组织卖淫的人招

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