哈萨克斯坦FIDIC合同法律特点及问题分析.docx

哈萨克斯坦FIDIC合同法律特点及问题分析作者：陈泽来源：《现代企业》2021年第12期 签订施工合同的传统形式是通过客户与承包商之间签订工作合同来实现的，这种形式可能会带来与控制资金分配和建设进度相关的困难和风险。然而目前，传统的建筑合同在哈萨克斯坦正被国际惯例所采用的形式所取代，国际建筑行业使用的合同总称是EPC(Engineering，Procurement，Construction)，其中最常见的EPC形式是JCT、ICE和FIDIC等合同形式。在哈萨克斯坦，最常见的建筑合同形式是FIDIC，这是因为FIDIC形式是通用的，可用于任何国家的法律体系。此外，这些合同形式也广泛应用于国际层面。但是，尽管分布广泛，FIDIC合同形式仍然需要根据哈萨克斯坦的相关立法进行调整。 一、哈萨克斯坦适用FIDIC合同的特点和问题 所谓的FIDIC首先是国际咨询工程师联合会组织的简称，该联合会成立于1913年，目前从事标准合同条款的制定。标准合同是促进国家法律法规趋向相同化的统一规则，标准合同条款结合了各种法律体系国际投资建设关系的特点，其在国际社会的广泛适用有助于国际建设合同的统一和规范。 (一)哈萨克斯坦适用FIDIC合同的特点 FIDIC合同在哈萨克斯坦的适用表现出许多特征，对于这些特征必须加以考虑，以便采取适当的方式来尽可能的实现使用此类合同的积极效果。FIDIC合同在哈萨克斯坦的适用中表现出的这些特征与哈萨克斯坦的国内立法体系的特殊性有关，而另一些则与哈萨克斯坦相关的法律实践以及监管框架尚未完善的事实有关。 对合理性、可接受性和有效性等概念的运用。FIDIC合同包含大量对合理性”和“可接受性”等术语的运用。在分析这些合同时，人们经常可以看到承包商必须作为一名合理的承包商，考虑到客户的最大利益”，客户必须“表现出合理的行为”等的规范表述。此类规范存在的原因是通过适用于任何标准合同形式的一套商业惯例来解释的。因此，关于合理行为”的规范，在哈萨克斯坦看起来仅仅像一个简单的宣言，而在大多数欧洲国家都有非常具体的内容。与欧洲国家相反，在哈萨克斯坦，协议各方将他们的价值观纳入此类规范，而通常这些规范彼此截然不同，同时也与主管法院运用上述规范的价值观截然不同。 设计和批准的相关特点。哈萨克斯坦建设项目的审批过程是一个复杂的、多阶段的且耗时的程序，这当然必须在相应的合同中有所体现。通常，FIDIC合同将设计问题完全归于客户或承包商，并规定了各方相互提供开发所需的项目文件或材料的一些羲务。此外，FIDIC合同还提到一方或另一方有义务获得与施工过程相关的必要许可，然而却很少讨论FIDIC合同中项目文件本身的批准问题。 合同的结构特点。在哈萨克斯坦，一般会应用两部分复杂的FIDIC合同结构。在实践中，为了简化条约，很多人倾向于将总则和特殊部分结合起来，将专用部分的规定转为通则，并纳入相应的条款。但是，在这种情况下，与对FIDIC合同原始形式的任何更改一样，在确定发生合同纠纷时应由哪个法院审理时会出现问题。在其他国家与FIDIC相关且非常普遍的另一种做法即通过将协议条款与招标文件条款联系起来来确定协议条款在哈萨克斯坦并不适用，且哈萨克斯坦在个别情况下应用FIDIC合同时，可能不会举行招标。 （二）哈萨克斯坦适用FIDIC合同存在的问题 但是，由于FIDIC的标准合同文本本身在FIDIC官方网站上出售，主要以英文提供（一些合同还提供法语、德语和一些其他语言）。因此，通常情况下，FIDIC合同并没有直接以俄语或哈萨克语的形式签订，现有的俄语翻译不是官方的，而是来自于民间学者的翻译，并不能保证合同文本的合法性和权威性，只有在由官方认可或翻译成俄语及哈萨克语之后才能正式在哈萨克斯坦使用。需要指出的是，即使存在官方翻译，FIDIC合同在哈萨克斯坦的应用仍需要适应哈萨克斯坦的立法。目前，哈萨克斯坦市场上的FIDIC合同改编服务由个人和各个律师事务所以及建筑行业的大公司提供。但是，在大多数情况下，虽然FIDIC通常不会起诉相关买家，但从律师事务所购买改编后的FIDIC合同实际上侵犯了版权所有者的合法权利，因为这种合同是从律师事务所购买的，并且是正式的FIDIC合同的副本，FIDIC官方网站禁止转售其形式。 尽管合同本身具有普遍性，但任何合同都需要根据哈萨克斯坦的相关立法来进行适当的修改和调整，毕竟要考虑哈萨克斯坦的立法情况，就不仅要考虑到合同的翻译问题，还要考虑到合同的具体应用问题。同时，FIDIC也建议当事人在附录中规定当地立法的具体内容。但在欧洲以外的实践中，这会存在一定的困难，因为当地法律与欧洲的明显不同，根本不可能在合同的附录中写下所有细微差别，无论如何，合同本身的某些条款将受到影响。以下是未经修改和调整的FIDIC合同可能面临的一些挑战。（1）没有考虑在