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合同法操作实务 总部法律顾问室 魏玲安 • 树立法律意识、防范意识，严把合同关 • 事前防范，事中控制，事后处理 前言 • 一、合同签订前的法律风险控制 • 二、合同签订时的法律风险控制 • 三、合同履行中法律风险控制 • 四、建立和完善证据保存制度 目 录 • 1、签约主体资格调查 • 合同主体可分为法人、非法人经济组织和 自然人; • 法人、非法人经济组织应当取得《企业法 人营业执照》、《营业执照》，具有民事 主体资格和经营资格。 一、合同签订前的法律风险控制 合同主体法律风险： • 合同相对人不具备相应资质； • 合同相对人为法人的职能部门、未办理营 业执照的分支机构，缺乏履约能力； • 合同相对人无代理权、超越代理权或代理 权过期； • 我方代理人未经授权或授权终止后仍进行 签约。 • 企业中未经授权的科室、车间等内部部门，或者 是未正式取得营业执照和已经被注销、撤销的企 业本身都不具备对外签订合同的主体资格； • 除非其事先得到法人授权、事后得到法人追认或 事后取得了法人资格，否则其签订的合同是无效的 • 上述不具备合同主体资格的部门有时具备一定的 履行能力，就会使人认为，只要能履行合同义务， 有没有主体资格都无所谓。一旦对方发生履行不 能的状况时，如果其主管单位不承认合同效力， 企业就要受损。 。 案例： . 某配件厂与某制造厂第一车间签订加工 承揽合同，结果有多半产品质量未达标， 于是配件厂要求该车间承担违约责任，该 车间却以自己不具备合同主体为由进行抗 辩。经审查，合同上盖的是车间的章，也 就是说车间是以自己的名义签订的合同， 该合同是否有效？ 无效合同的处理方法： . 因该合同取得的财产，应当予以返还； . 不能返还或者没有必要返还的应当折价补 偿； . 有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损 失； . 双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 案例： . 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。 2004 年3月，乙向甲借款10万元，出具了正式借 据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲 把乙告上了法庭。乙辨称是A公司借款，因 为上面盖有A公司公章，他只是以A公司法 定代表人身份签的字。法院以起诉主体错 误驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜 诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能 力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规 定，公司的股东只以出资额为限承担有限 责任。甲的借款，最终血本无归。 . 2、签约主体资信调查 . 在签订合同之前，首先要了解对方的资 信情况，这一点非常重要，业务单位良好 的资信状况是合同能否正常履行的一个保证。 . 实践中，合同一方往往在未查验对方营 业执照或工商登记，对该企业的性质、经 营范围、注册资金及法定代表人等基本信 息不甚了解的情况下草草地签订了合同， 在索要货款时才发现对方无任何财产或下 落不明。 资信情况包括： . 1、 营业执照副本、税务登记证、企业代码 三证的收集(个人提供身份证复印件) . 2、公司的基本情况 . 3、公司近三年主要财务数据 . 4、公司业务往来信誉情况 . 5、公司资产情况 主要途径： . 1、要求业务单位自行提供 . 2、通过上网查 . 3、工商局查 . 4、其他单位侧面了解 案例： • 某机器厂与某公司签订《联营协议书》， 约定双方合作开发生产系列生物工程制品。 签订协议后，某机器厂先期向该公司支付 了10万元技术使用费。但对方却未履行义 务，一走了之，人去楼空，致使某机器厂 的投资无法收回。 • 3、完善授权代理 • 企业总是要授权一些人代表自己对外签 订合同，但往往未明确授权的范围和期限， 对离职人员的授权凭证(如盖有企业公章 的空白合同书、介绍信等)未及时收回， 也未告知交易伙伴本企业人员的变动情况， 导致一些已经丧失授权的人员仍然冒用原 单位的名义与他人签订合同。而交易对方 在不知情的情况下，由于在长期交往过程 中形成的信赖关系，仍然会相信其具有授 权，最终由授权单位承担责任。 表见代理： • 行为人没有代理权、超越代理权或者代 理权终止后以被代理人名义订立的合同， 相对人有理由相信行为人有代理权的，该 代理行为有效，无须本人追认。 案例： • 某制衣厂长期由员工小张负责向某布料 厂订购制衣材料，后小张因违反单位规定 被辞退，但制衣厂并未将此事告知布料厂， 小张又再次以制衣厂的名义订购了30匹布 料，布料厂按照其要求将布料送往他处， 事后小张下落不明，布料厂诉至法院，法 院最终