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大股东瑕疵出资的原因及对策 一、 “财产类型”可以依法规定,但未违反章程的规定 关于股东的投资不足的问题，法学界一直存在争议。原因在于我国《公司法》对此并没有作出明确的界定。有些学者只强调了对法律规定的出资规则的违反,对违反公司章程有关出资规定的行为并未涉及。现实中,股东出资违反公司章程规定的情形并不鲜见。例如,出资数额虽不违反法律的强制性规定,但却不符合公司章程的规定;出资时间违反公司章程的规定;出资的财产类型违反公司章程的规定。公司章程是公司各股东之间在法律规定的框架之内对各自权利义务的约定,违反章程中规定的出资责任,股东之间可以据此相互追究出资违约责任。因而股东出资违反公司章程的约定也应构成出资瑕疵。也有学者认为,在法律对股东出资设定了明确规则的情况下,若股东出资未吻合这些规则,股东用以出资的财产或财产权利本身存在瑕疵,或其他出资行为有瑕疵,即构成出资瑕疵。 《公司法》第28条规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”第81条也对股东出资的方式和时间作出了规定。这些都表明了股东应当按照公司法、公司章程规定的时间和方式缴纳出资。股东出资瑕疵是股东违反法定出资义务的一种表现形式。据此,出资瑕疵是指股东违反出资义务,或者股东履行出资义务不符合出资协议、公司章程或法律规定的情形。 二、 法律、行政法规对财产出资的规定 《公司法》第27条规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”《公司法》第83条:“发起人的出资方式,适用本法第二十七条的规定。”对于股东出资行为和方式做出了规定。在实践中,违反法律或章程规定的出资方式或其他瑕疵出资行为大量存在,具体有以下几类: (一) 首次出资额的确定 根据《公司法》第26条第1款规定:“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足”。实践中,公司股东首次出资额不足20%,或两年内没有缴纳剩余的80%,即构成股东未足额出资。 (二) 股东迟延出资责任 不适当出资指没有完全履行出资协议、公司章程或法律规定的出资义务。不适当出资又包括迟延出资、出资实物或无形资产价值不实和出资标的瑕疵。 迟延出资,是指股东不按约定或规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续。我国实行严格的法定资本制,股东必须在公司登记成立前,足额缴纳所认缴的出资。因此,股东迟延出资责任在我国较之实行授权资本制或折衷资本制国家更为严格。 出资不实是指股东实际出资少于其所认缴的出资额的情形,包括现金出资不足和非货币出资价值明显低于出资人所认缴的出资额,如出资的实物、工业产权、土地使用权等实际价值显著低于公司章程或验资报告所确定的价额。 出资标的瑕疵是指股东交付的标的物存在品质或者权利上的瑕疵,如交付的标的物不符合章程约定或国家规定的质量标准,或者所交付的标的物上存在着第三人的合法权利,影响公司对标的物的合法占有、使用和处分。 (三) 骗了他人的出资证明 虚假出资是指公司发起人或者股东表面上履行了出资义务,但实际上是通过采取违反法律规定的欺诈行为或手段骗取了公司出资证明,而并没有实际缴纳出资的情形。本质特征是股东未交付货币、实物或者未转移财产权而取得公司股权。股东虚假出资的结果必然会对债权人利益造成侵害,因此对于虚假出资行为必须严格加以禁止。 (四) 将注册资金纳入股东个人所有 抽逃出资是指股东于公司依法成立而履行出资义务后,又通过某种形式违法取回全部或者部分出资,但仍保持其股东身份和权利不变的情形。 实践中抽逃出资的具体形式有:伪造虚假的基础交易关系,如公司与股东间的买卖关系,公司将股东注册资金的一部分划归股东个人所有;在毫无资金的情况下,拆借巨额资金,作为其实有资本进行注册登记,或者欺骗社会公众募集股本,当公司成立后即将资金抽回还债等等。抽逃出资无论是从形式上看,还是从本质上看,都属于欺诈性转让行为。 综上所述,出资瑕疵的表现形态指明了股东出资瑕疵责任可能发生的情形,所有出资瑕疵行为的共同效果都是使公司资本未达到章程所确定数额,使公司资本不实,这不仅不利于公司进行经营活动,而且可能损害与公司进行交易的相对人的利益,对于公司债权人利益的实现存在威胁,危害社会交易安全。充分认识股东出资瑕疵的不同形态有利于更好地确定责任的范围和方式,以便对公司设立中和增资中存在的这些情况予以纠正和禁止。 三、 中国投资者的民事责