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38条的情况
哪些情况下,劳动者可以依据《劳动合同法》第38条
解除劳动关系?xx来为你解读《劳动合同法》第38条。
《劳动合同法》第38条规定:“用人单位有下列情形
之一的,劳动者可以解除劳动关系:
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件
的;
(二)未及时足额支付劳动报酬的;
(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害
劳动者权益的;
(五)因《劳动合同法》第二十六条第一款“用人单位以
欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思
的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效或部分
无效的”;
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其
他情形;……”同时该法第46条规定,劳动者依据第38条
解除与用人单位劳动关系的,用人单位应当依法支付经济补
偿金。
就是说,用人单位有《劳动合同法》第38条规定的6
种违法情形的,劳动者不仅可以主动解除与单位之间的劳动
读到这里,很多工友感觉:规定是好规定,可是该怎么
用呢?今天,烟客就跟大家详细的说说《劳动合同法》第38
条到底该如何运用。
要掌握38条的用法,首先弄明白哪些情况下,劳动者
才可以使用38条,也就是法条从“(一)到(六)”所说的用
人单位违法行为,到底都包含哪些情形。
要知道,法律规定简简单单的几十个文字,所涵盖的事
项,可谓千变万化,不下点功夫揣摩,是很难全面掌握的。
1、如何理解“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者
劳动条件”
这里有两个重点需要大家注意,即“劳动保护”和“劳
动条件”。
所谓的劳动保护:是当一些岗位的工作可能存在意外风
险或者危害时,单位需要提供的防护设备,如在建筑工地上
班单位需提供安全帽,接触噪音需要提供耳塞等防护设备;
所谓的“劳动条件”其实可以理解为:单位为劳动者正常工
作而提供的基本工作设备和在入职时给劳动者承诺的工作
环境及其配套措施。
基本工作设备如给打字员配备电脑,为床工提供车床等;
配套措施如入职时单位承诺提供的宿舍、食堂乃至上下班班
车等。
一旦劳动者实际入职后,发现单位并没有按照承诺提供
上述的劳动保护设备或者劳动条件的,就可以认为属于“未
按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件”的情形了。
但需要注意,工友得提供相应的证据来证明单位未能提
供应当或者承诺提供的劳动保护和劳动条件。
此种情况在实践中并不常见,而且因为规定本身具有比
较抽象,对劳动者举证要求比较高,一般很少有劳动者使用。
2、如何理解“未及时足额支付劳动报酬”
这条比较好理解,说的通俗一点就是“拖欠工资”。
不过,还是有几个小问题需要进一步明确:
(1)这里的拖欠工资,包括加班工资、奖金、各种津贴
和补贴吗?
包括。
根据国务院《关于工资总额组成的规定》第4条,工资
包括:计时工资、计件工资、奖金、津贴补贴、加班加点工
资等。
(2)拖欠多久算“未及时支付”呢?
严格说,只要单位未能在“应该”的时间发工资,就属
于“未及时”。
那么什么时间算是“应该”发工资的时间呢?分为2种
情况:1、劳动合同之中有约定,按照该约定的时间算;2、
劳动合同之中没有约定、约定不明确的(如月初、月中或者
)以及没有签订劳动合同的,可以按
照单位实际发工资的时间算。
判断单位是否已经拖欠工资,还应当“额外”给单位一
点时间,例如实践中很多单位因为会计做账时出现了一些小
的问题,而造成短时间内拖延发放工资的,很难说单位构成
法律上的“拖欠工资”。
因此,烟客觉得,如果相对准确的认定一家单位已经出
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