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PPP项目合同的主要内容
第一节PPP项目合同概述
PPP项目合同是PPP项目的核心合同,用于约定政府与
社会资本双方的项目合作内容和基本权利义务。虽然不同行
业、不同付费机制、不同运作方式的具体PPP项目合同可能
千差万别,但也包括一些具有共性的条款和机制。本章将详
细介绍PPP项目合同中最为核心和具有共性的条款和机制。
一、合同主体
PPP项目合同通常由以下两方签署:
(一)政府方。
政府方是指签署PPP项目合同的政府一方的签约主体
(即合同当事人)。在我国,PPP项目合同通常根据政府职权
分工,由项目所在地相应级别的政府或者政府授权机构以该
级政府或该授权机构自己的名义签署。例如,某省高速公路
项目的PPP项目合同,由该省交通厅签署。
(二)项目公司。
项目公司是社会资本为实施PPP项目而专门成立的公
司,通常独立于社会资本而运营。根据项目公司股东国籍的
不同,项目公司可能是内资企业,也可能是外商投资企业。
二、合同主要内容和条款
根据项目行业、付费机制、运作方式等具体情况的不同,
PPP项目合同可能会千差万别,但一般来讲会包括以下核心
条款:引言、定义和解释;项目的范围和期限;前提条件;
项目的融资;项目用地;项目的建设;项目的运营;项目的
维护;股权变更限制;付费机制;履约担保;政府承诺;保
险;守法义务及法律变更;不可抗力;政府方的监督和介入;
违约、提前终止及终止后处理机制;项目的移交;适用法律
及争议解决;合同附件;等等。
除上述核心条款外,PPP项目合同通常还会包括其他一
般合同中的常见条款,例如著作权和知识产权、环境保护、
声明与保证、通知、合同可分割、合同修订等。
三、风险分配
(一)风险分配原则。
PPP项目合同的目的就是要在政府方和项目公司之间合
理分配风险,明确合同当事人之间的权利义务关系,以确保
PPP项目顺利实施和实现物有所值。在设置PPP项目合同条
款时,要始终遵循上述合同目的,并坚持风险分配的下列基
本原则:
1.承担风险的一方应该对该风险具有控制力;
2.承担风险的一方能够将该风险合理转移(例如通过购
买相应保险);
3.承担风险的一方对于控制该风险有更大的经济利益或
动机;
4.由该方承担该风险最有效率;
5.如果风险最终发生,承担风险的一方不应将由此产生
的费用和损失转移给合同相对方。
(二)常见风险分配安排。
具体PPP项目的风险分配需要根据项目实际情况,以及
各方的风险承受能力,在谈判过程中确定,在实践中不同PPP
项目合同中的风险分配安排可能完全不同。下文列举了一些
实践中较为常见的风险分配安排,但需要强调的是,这些风
险分配安排并非适用于所有项目,在具体项目中,仍需要具
体问题具体分析并进行充分评估论证。
1.通常由政府方承担的风险,包括:
(1)土地获取风险(在特定情形下也可能由项目公司
承担,详见本章第六节);
(2)项目审批风险(根据项目具体情形不同,可能由
政府方承担,也可能由项目公司承担,详见本章第四节);
(3)政治不可抗力(包括非因政府方原因且不在政府
方控制下的征收征用和法律变更等,详见本章第十五节)。
2.通常由项目公司承担的风险,包括:
(1)如期完成项目融资的风险;
(2)项目设计、建设和运营维护相关风险,例如完工
风险、供应风险、技术风险、运营风险以及移交资产不达标
的风险等;
(3)项目审批风险(根据项目具体情形不同,可能由
政府方承担,也可能由项目公司承担,详见本章第四节);
(4)获得项目相关保险。
3.通常由双方共担的风险:自然不可抗力。
四、法律适用
本指南主要针对在我国实施的PPP项目,除了说明和借
鉴国际经验的表述外,有关PPP项目合同条款的分析和解释
均以我国法律作为适用依据。
第二节PPP
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