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第三讲一国两制下的国家权力

案例：刚果案

请我们班长或课代表点个名，看看我们的“上座率”。

开始这一讲之前，先部署一下对前两讲的思考题，同时

也是我们这个课程考核论文的基本选题方向。

第一讲：透过“马维锟案”看“一国两制”法治实践

第二讲：从“吴嘉玲案”的法制博弈看“一国两制”条件下香

港特区的宪法地位

这一讲涉及的主要是一国两制体制下中央与特别行政区

的关系，这种关系主要体现在第二章中，但我们今天授课内

容中，还涉及到其他章节的规定。

一、《基本法》有关规定

这些规定的法律条文主要有：

第二条全国人民代表大会授权香港特别行政区依照本

法的规定实行高度自治，享有行政管理权、立法权、独立的

司法权和终审权。

（对一国两制的法律认定，界定了特区的权力空间，从

字面上看，什么权力都有，几乎是不受限制的，但事实上也

不是这样。）

第十二条香港特别行政区是中华人民共和国的一个享

有高度自治权的地方行政区域，直辖于中央人民政府。(规定

的是特区的宪法地位)

第十三条中央人民政府负责管理与香港特别行政区有

关的外交事务。（对特区权力的限制，是国家主权原则的重要

体现。）

中华人民共和国外交部在香港设立机构处理外交事务。

（规定由谁来处理涉及香港的外交事务。1997年7月1日同

时成立了外交部驻香港特别行政区外交公署）

中央人民政府授权香港特别行政区依照本法自行处理有

关的对外事务。（原则之下的例外，香港特区也有权处理一些

对外事务，如奥林匹克、WTO、司法协定等，主要是在经济、

文化、体育、卫生、司法等领域，香港以“中国香港”的名义参

加国际组织和国际活动。）

第十九条香港特别行政区享有独立的司法权和终审

权。（这里有两点需要注意：第一，香港的司法体制与我们不

同，它没有“两审终审制”的规定，对法院判决只要不服，可以

一直上诉，直到终审法院。第二，回归前，香港的终审法院

在哪里？不在香港而在英国，是英国上议院下设的司法委员

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会，也叫“枢密院”。因此，以前很多案件都必须到英国去打，

这样的体制对香港人来说，一是案件消耗时间长，二是成本

高。）

香港特别行政区法院除继续保持香港原有法律制度和原

则对法院审判权所作的限制外，对香港特别行政区所有的案

件均有审判权。

对司法权的授权，也就是说，香港特区的司法体制与国

家的司法体制基本没有关系，是独立国家司法体制之外的一

个特殊体制，简单地说，香港终审法院相当于国家的最高人

民法院，它在某种程度上与最高人民法院是平等的。这对同

学们来说或者不可理解，但事实就是如此。

香港特别行政区法院对国防、外交等国家行为无管辖权。

香港特别行政区法院在审理案件中遇有涉及国防、外交等国

家行为的事实问题，应取得行政长官就该等问题发出的证明

文件，上述文件对法院有约束力。行政长官在发出证明文件

前，须取得中央人民政府的证明书。

对司法管辖权的限制。这里也有两个问题需要注意，第

一，司法管辖权限制的来源是英国，香港回归前，香港法院

对涉及英国的国防和外交行为也没有管辖权。《基本法》作此

规定并没有对香港特区司法管辖权作出新的限制，而只是对

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香港司法管辖权历史作了延续。第二，解释“证明文件”的历史

渊源：在法律上，任何证据必须经过质证和法庭的认可，但

根据该条规定，对法院而言，行政长官发出的证明文件就明

法定证据，法庭必须承认其证明效力，而不得质疑，也不需

要质证。这一制度的来源是英国的“国家行为”理论。

第八十四条香港特别行政区法院依照本法第十八条所

规定的适用于香港特别行政区的法律审判案件，其他普通法

适用地区的司法判例可作参考。

这里的“司法判例”，也就是狭义的普通法（caselaw）。香

港回归前，英国判例对香港法院的约束力是这样的：

①英国基层法院即高等法院的判例，对香港法院没有约