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国有企业员工跟投模式实务探析

随着国有企业混合制改革的深入，以企业股权为标的的权益性长期激励机制——员工跟投将越来越广泛适用，从政策层面上来看，目前并没有专门针对跟投机制的规范性文件。近期，笔者为某国有企业两个项目员工跟投事宜提供专项法律服务，包括出具跟投方案和相关法律文件。本文就员工跟投模式的选择问题作如下探析。员工跟投一般针对国有企业新项目、新设公司，而非针对存量项目，即在项目或公司初创阶段由原公司一定范围成员或全员参与。投金额的确定基础决定了投资收益额及其合法性。员工跟投具有较强的“对赌”性，因此对项目决策或后续发展影响程度较高的管理层或核心骨干员工，一般要求强制跟投，其他成员采取自愿的方式，充分体现了风险收益对等原则。跟投项目具有周期性，一般约定在项目结束后或一定周期内必须退出，而非无终止的长期持有。

员工跟投模式选择必须从商业、财务、法律、管理等方面进行考量。项目商业特点、管理成本及便利性、税负成本、投资收益测算、商业模式等因素均是影响跟投模式选择的重要因素。现就常见的员工跟投模式分析如下:

一、基金模式

基金管理公司挑选和管理投资项目，发起设立契约型基金，投资人选择基金进行投资，与基金公司签订投资合同，基金管理公司直接作为投资主体投资于项目，成为被投资公司的股东。

优势：员工直接投资于私募基金，享受基金的投资收益与回报。基金公司通过构建投资组合，将资金分散到多个私募股权众筹项目，从而降低投资风险。

风险：私募基金管理人存在管理成本，成本上升（个别地方有一定补贴)；如果跟投员工过多，存在占用外部投资人数量和认购额度。

税负：投资者缴纳所得税，私募股权投资基金需要缴纳增值税。运营资管产品过程中发生的增值税应税行为，暂适用简易计税方式；资管产品的纳税主体是私募基金管理人。

二、有限合伙模式

由投资人以2-50人为一组设立有限合伙体，由有限合伙体为投资主体，直接投资于融资的项目公司，成为其股东。

优势：可操作性强、可有效避免双重税负，方便直接控制和管理员工跟投的比例和规模，且在发生员工人事变动的情况时可在合伙企业层面直接进行调整。在有限合伙制投资平台中，在收益上不必像公司一样按照出资比例进行分配，而仅按照合伙协议分配即可。

风险：在有限合伙企业中，需有一名普通合伙人，普通合伙人需对合伙企业承担无限连带责任，其他人员作为有限合伙人，对其出资承担有限责任，且国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

税负：有限合伙是一种以合伙企业购买其他企业的股票或以货币资金、无形资产和其他实物资产直接投资于其他单位，税负计算比较复杂，分多种情况：

以无形资产、不动产投资入股与以现金入股的增值税税负不同；不同投资的股息的增值税类别不同；个人独资企业和合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利，不并入企业的收入，按投资者个人所得；机构投资者股息红利免征企业所得税；合伙企业分回股息红利暂按直投政策处理，部分地区有优惠政策。

三、公司代持模式

公司代持又分为两种：一种是在众多投资人中选取少数投资人签订股权代持协议，少数投资人成为被投资项目公司的登记股东，其他投资人作为隐名股东；另一种由原公司代持员工的投资。

优势：代持主体在目标公司中具有话语权，可直接享受项目的收益。

风险：成本高，涉及双重税负，员工间接作为目标公司股东，面临的风险也更大，该结构下自然人直接持有有限公司股份整体税负较高。

税负：有限公司收到标的公司股息红利应纳企业所得税，个人投资者在有限公司分派股息红利时应纳个人所得税，机构投资者在有限公司分派股息红利时应纳企业所得税

四、专项理财模式

专项理财模式是一种常见的债权投资方式，双方签订借款协议,将资金投资于筹资公司，成为筹资公司的债权人。

优势：不影响项目公司的股权构架,相关手续简便。

风险：增加了目标公司的负债，需考虑对经营的整体影响及担保物的空缺等因素。超高收益存在法律保护的障碍。

税负：企业间借款按“贷款服务”税目缴纳增值税。

五、跟投模式选择

跟投模式的选择需充分考虑项目特点、管理便利性、投资收益测算值、法律风险性等多种因素，如果仅从税负成本来看，几种方式比较如下：

1、跟投项目回报仅为分红或支付利息的情况下，采取方案二和方案三模式投者收益最高；在跟投项目回报除分红或支付利息外，还有投资收益时，如果采取方案三模式会导致所得税的双重征收。

2、在跟投项目回报除分红或支付利息外，还有投资收益时，如果采取方案二模式，个人投资者按照个体工商户生产、经营所得超额累进税率纳税。

3、如项目有超额投资收益，对于投资收益未到达临界点的个人投资者而言，个人所得税税负低于20%，但对于投资收益超过临界点的个人投资者的个人所得税会超过20%，可能达到35%。对此可在充分了解各地对从事股权投资的有限合伙企业的税收