专题二、合同法律操作实务与重点分析.pptVIP

一、“合同自由”的实务理解与应用合同自由原则---“自由权”的具体表现：（1）订与不订的自由权；（2）与谁订的自由权；（3）订立合同形式的自由权；（4）合同内容约定的自由权；（5）合同变更或解除权情形、方式的自由权；（6）违约责任约定的自由权；（7）争议解决方式选择的自由权；（8）合同效力的自由权等。内容合法性限制：即不违反国家法律、法规强制性规范。如合同无效条款（52条）、无效的免责条款（53条）等。04形式限制：金融机构的借款合同（合同法197条）、租赁期六个月以上的租赁合同（215条）、融资租赁合同（238条）、建设工程合同（270条）、委托监理合同（276条）、技术开发合同（330条）、技术转让合同（342条）、担保合同、劳动合同等。05“合同自由”的理解与实务应用01限制领域：03合同自由原则---合同自由真正能实现吗？02“合同自由”的理解与实务应用合同自由原则---合同自由真正能实现吗？03限制领域：04格式条款（合同）的限制：提示、说明义务05（39条、40条《合同法司法解释二》6条）；06争议解决方式限制：仲裁与诉讼只可选一；0102二、合同订立、履行中的法律风险防范1、你有资格吗？合同的主体资格及资信审查案例：租赁合同（产权人）案例：违规非法拆迁案（资质）●对法人的资格审查:

（1）是否依法成立；（2）有没有必要的财产或经费；

（3）是否有自己的名称、组织结构和场所；

（4）是否能独立承担民事责任。●分支机构、办事处等订约资质：一、登记并取得营业执照；二、是否在授权范围内。●判断方法：一个经济组织是否具有法人资格，主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照、组织机构代码证。、合同订立、履行中的法律风险防范01对营业执照如何审查：根据原件判断对方的经营期限、经营范围、是否年检等信息。02对资质等级的判断：审查其资质证书，确定其是否合法、有效并在合法的范围之内。03如合同由一方提供专业服务，应审查其提供专业服务的人员是否具备相应的资格（如：拆迁）。04二、合同订立、履行中的法律风险防范1、你有资格吗？合同的主体资格及资信审查●对自然人个人的资格审查：

（1）身份证件的审核是关键；（2）确定其是否具有相应的民事行为能力；（3）如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同，应及时取得该自然人的法定代理人的追认。案例：11岁小孩购买价值为1.5万元的高档笔记本电脑，该购买行为是否有效？案例：11岁小孩获赠了价高笔记本电脑，还行为是否有效？（纯获利益合同）二、合同订立、履行中的法律风险防范1、你有资格吗？合同的主体资格及资信审查●对保证人的资格审查：

（1）作为保证人必须具有民事行为能力；（2）保证人必须具有代为清偿主债务的能力；（3）保证人还必须符合以下规定：

一、国家机关不得作为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外；二、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人；三、企业法人的分支机构（除有书面授权）、职能部门不得作为保证人。二、合同订立、履行中的法律风险防范1、你有资格吗？合同的主体资格及资信审查●对代订立合同的代理人的资格审查

所谓代订立合同是指代理人在授权范围内以被代理人的名义与第三人签订合同，所签订合同的法律后果由被代理人承担。注意：（1）审查代理身份和代理资格即是否有被代理人签发的授权委托书；（2）审查其代理行为是否超越了授权范围；（3）审查其代理权是否超出了代理权限。

●对于特殊行业：从事一些重要的生产资料或特殊商品的生产和经营，法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质。在这种情况下，审查合同主体资格合法性的时候，还应要求对方出示相应的证明。合同订立、履行中的法律风险防范合同形式合法吗？书面形式、口头形式和其他形式。注意法定必须采用书面形式订立的合同：法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。例如《合同法》、《担保法》规定：融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及借款合同（自然人借款另有约定的除外）保证合同、抵押合同、质押合同等，定金应以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同，也应当采用书面形式。1合同订立、履行中的法律风险防范2合同形式合法吗？3实务中“行为推定”也可视