公司对外担保的效力证成分析研究—公司章程限制语境下的研究 财务会计学专业.docxVIP

公司对外担保的效力证成分析研究一公司章程限制语境下的研究

摘要：担保制度是为保护债权，降低交易风险，维护交易安全，满足融投资需要，促进经济发展而产生的制度。公司对外担保作为一种融资手段，对公司从事正常的经济活动，发挥经济主体的作用起着重要的作用。所以，研究公司对外担保制度，可以对目前还尚不完善的该制度进行理性分析，力争得出实际可行的改善方案，也可以有效降低公司对外担保的风险，加强公司对外担保中的监管。我国现行《公司法》较为明确地规定了公司对外担保能力、决策机关、决策程序以及限制对外担保的对象，是一项较为成熟的立法。但是，该立法的不足在于对公司对外担保的决策标准过于程序化，缺乏实质的刚性标准；其赋予公司章程很大的权力，却没有具体规定违反公司章程所能导致的后果。

本文第一部分是绪论，由新《公司法》第16条第1款引出问题所在，并浅要分析了国内外(英国、德国)公司章程的研究现状，以及公司章程性质的两种学说，即自治法说和合同理论说，对两种学说做了比较，同时，简要介绍了公司章程对人的效力，尤其是约束力的扩张。

相对于正文部分，亦是本文的核心部分，第一章主要围绕公司章程对外担保的限制展开论述，首先阐明了公司章程对公司对外担保限制的必要性，明确公司章程对公司对外担保方面的相关规定；其次说明了公司章程对公司对外担保限制的主要方式，其中包括决议机关、公司章程规定的限额、审查债务人的财务状况以及禁止对外担保的具体情况。

正文第二部分主要就是阐述各地具有代表性的担保效力的实施，分别借鉴英国、美国、台湾这三种具有不同国情的模式进行比较，并且实践效果也各不相同。其中，美国的制度对我国来说过于超前，但其设定的判定标准却值得借鉴，并为我国揭示了公司担保制度发展的方向。我国大陆地区的制度经历了一个较大的演变过程，这个变化体现出了我国的法律制度顺应了我国的客观商业实践，但这种商业实践并没有随着法律规定的改变而出现变化。

正文第三部分主要以公司对外担保效力的正当性为主。分别介绍了公司对外担保的内涵以及信赖、效率两项原则。从正面了解公司对外担保的正当、合法。

正文的第四部分主要围绕公司代表权人实施公司章程限制的行为、债权人善意以及关联与非关联担保三项构成要件展开论述。

正文第五部分为公司对外担保自身利益的保护，从审查债务人的财务状况、

担保期限等四个方面进行论述，旨在为了确保公司对外担保的可持续发展有序进行。

正文的最后一部分，是对论文的一个综合性的论述，也是对本文观点的一个

重申。

关键词：公司章程；限制；对外担保

目录

绪论 4

一、问题的提出 4

二、国内外公司章程的研究现状 4

三、章程性质及其对人效力 5

(一)章程的性质 7

(二)章程对人效力 8

正文 8

一、公司章程对公司对外担保的限制 9

(一)公司章程对公司对外担保限制的必要性 9

(二)公司章程对公司对外担保限制的方式 9

1、对外担保须经章程确定的决议机关决议 9

2、对外担保不得超过公司章程规定的限额 10

3、对外担保须经审查债务人的财务状况 11

4、禁止对外担保 12

二、公司对外担保效力的比较法考察 13

(1)原则禁止，例外允许 13

(2)原则允许，例外禁止 13

(3)不限制公司对外担保的立法模式 14

三、公司对外担保效力的正当性 15

(一)公司对外担保的内涵 15

(二)信赖原则 16

(三)效率原则 18

四、公司对外担保效力的构成要件 18

(一)公司代表权人实施公司章程限制的行为 18

(二)债权人善意 19

(三)关联与非关联担保 21

五、公司对外担保自身利益的保护 2

(一)审查债务人的财务状况 22

(二)担保期限与担保条件 23

(1)满足《担保法》条件 24

(2)满足《物权法》规定 25

(3)其它类型担保条件 25

(三)加强内部控制 25

(四)积极督促债务人偿还债务 26

六、结论 27

参考文献： 29

绪论

一、问题的提出

新《公司法》第16条第1款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”由此可以得出公司向其他企业投资或者为他人提供担保有两个条件，一是要依照公司章程的规定，二是要由董事会或者股东会、股东大会决议。