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反商业贿赂合同条款与注意事项

引言

在当今复杂的商业环境中，商业贿赂不仅严重破坏市场公平竞争秩序，侵蚀企业诚信根基，更可能使企业面临沉重的法律制裁与声誉损失。将反商业贿赂的要求明确纳入合同条款，是企业进行风险防控、规范合作行为的关键举措。本文旨在从资深实务操作的角度，阐述反商业贿赂合同条款的核心要素与订立、履行过程中的注意事项，以期为企业提供具有操作性的指引。

一、反商业贿赂合同核心条款的构建

反商业贿赂条款不应是孤立的法律声明，而应是一套嵌入合同肌理、具有可操作性的完整体系。

（一）陈述与保证条款

此条款是合同相对方（以下简称“乙方”）对其廉洁性的基本承诺。乙方应明确陈述并保证：

1.其本身及所有为履行本合同而聘用或委托的第三方（包括但不限于代理商、经销商、顾问、合作伙伴等，以下统称“关联方”）均未被任何国家或地区的司法机关或监管机构认定犯有商业贿赂或其他严重违法行为。

2.其及关联方将严格遵守相关反商业贿赂法律法规，以及本合同中关于反商业贿赂的各项约定。

3.其及关联方未曾、将来也不会为获取本合同项下的商业机会或不当利益，直接或间接向甲方（或其关联方）的任何员工、管理人员、股东、代理人或其他有影响力的人士（以下统称“甲方相关人员”）提供任何形式的不正当利益。

起草要点：此条款应强调“持续性”，即保证不仅在合同签订时真实有效，在合同履行全过程均应保持有效。

（二）禁止商业贿赂行为条款

本条款是核心中的核心，需要清晰界定何为被禁止的“商业贿赂行为”。应明确约定，乙方及其关联方不得从事下列行为（包括但不限于）：

1.直接或间接给予甲方相关人员任何现金、礼品、回扣、佣金、有价证券、旅游、宴请、娱乐活动等不正当利益。

2.以虚报费用、虚假合同、虚假交易等方式，套取资金后用于前述不正当利益输送。

3.为甲方相关人员或其近亲属提供非正常的工作机会、职位、薪酬、培训等。

4.承诺在合同之外给予任何形式的不正当利益，或在合同履行中附加任何不正当条件。

5.其他违反法律法规或公序良俗，可能被视为商业贿赂的行为。

起草要点：定义应具有一定的“兜底性”，以应对实践中可能出现的新型贿赂手段。同时，需明确“不正当利益”的判断标准，通常指与合同正常商业条款不符，或超出行业惯例的不合理利益。

（三）第三方行为的责任条款

鉴于第三方行为的高风险性，必须明确乙方对其关联方行为的管理责任。约定：

1.乙方应对其关联方的行为承担连带责任。乙方有义务对其关联方进行反商业贿赂的告知、培训和监督，确保其关联方遵守本合同的反商业贿赂要求。

2.若乙方的关联方发生本合同所禁止的商业贿赂行为，无论乙方是否知晓，均视为乙方违约，甲方有权依据本合同追究乙方的违约责任。

起草要点：此条款旨在促使乙方加强对其商业链条的管控，防止其通过第三方进行“曲线贿赂”。

（四）违约责任条款

没有严厉的违约责任作为后盾，反商业贿赂条款将形同虚设。应约定：

1.若乙方违反本合同中任何反商业贿赂条款，甲方有权立即单方解除合同，且不承担任何违约责任。

2.乙方应赔偿甲方因此遭受的全部损失，包括但不限于直接经济损失、为调查和处理该等违约行为所支出的合理费用（如律师费、诉讼费、保全费、鉴定费等），以及甲方因此可能面临的行政处罚、声誉损失等。

3.若乙方的贿赂行为情节严重，构成犯罪的，甲方将有权移交司法机关处理，并保留追究其刑事责任的权利。

起草要点：损失赔偿范围应尽可能具体，以确保甲方能够获得充分的救济。解除合同的权利应明确、无歧义。

（五）配合调查与信息披露条款

当甲方有合理理由怀疑乙方存在商业贿赂行为时，应有权要求乙方配合调查。约定：

1.甲方有权在合理范围内，要求乙方提供与合同履行相关的文件、资料，并就相关事项作出解释说明。

2.乙方应积极配合甲方的调查，不得隐瞒、拖延或提供虚假信息。

3.若乙方的关联方被指控或涉嫌商业贿赂，且该行为与本合同有关，乙方应立即通知甲方，并提供必要的信息和协助。

（六）合同的可分割性条款

为确保反商业贿赂条款的独立性，应约定：本合同中关于反商业贿赂的条款具有独立性，即使本合同其他条款被认定为无效、被撤销或无法执行，前述反商业贿赂条款的效力不受影响。

二、合同签订与履行中的注意事项

（一）合同签订前的尽职调查

在与乙方建立合作关系前，甲方应对乙方的商业信誉、过往履约情况、是否有行贿受贿等不良记录进行必要的背景调查。对于高风险行业或大额合同，尽职调查应更为审慎。这是源头防控的关键一步，远比事后追责更为有效。

（二）条款的精准与清晰

反商业贿赂条款的语言表达应力求精准、清晰、无歧义。避免使用过于模糊或弹性过大的词语，以免在发生争议时难以界定。例如，对于“礼品”，可以考虑补充约定“正常的、符合行